公司名稱被別人注冊(cè)了商標(biāo)

來源：尚標(biāo)知識(shí)產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時(shí)間：2016-11-28 08:39:00　　瀏覽：8234

在查詢商標(biāo)時(shí)候發(fā)現(xiàn)公司的名稱被別人注冊(cè)成商標(biāo)了，自己應(yīng)該怎么做才好?一起來看看下面尚標(biāo)網(wǎng)小編為你帶來的“公司名稱被別人注冊(cè)了商標(biāo)”吧，這其中也許就有你需要的。

答：為了維護(hù)你公司的權(quán)利，不應(yīng)當(dāng)同意對(duì)方申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)和商號(hào)不是同類權(quán)利，即使你同意也不代表你今后生產(chǎn)的就是侵權(quán)商品，要看是否可能與注冊(cè)商標(biāo)造成混淆，另外現(xiàn)在利用這種方式要求你付費(fèi)的代理公司也很多，建議你找專業(yè)律師或其他商標(biāo)事務(wù)所為你提供具體意見和解決方案。

文字商標(biāo)的好處是什么?

一般商標(biāo)可以包含文字和圖案。但是，我們建議您在申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，最好是以文字為主。這是因?yàn)椋?/p>

在申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，對(duì)現(xiàn)有商標(biāo)(包括已注冊(cè)和尚未注冊(cè)的)的查詢是以文字為主的。這樣就很難判斷您的商標(biāo)圖案是否與某個(gè)現(xiàn)有的商標(biāo)圖案相同或相似。在注冊(cè)商標(biāo)時(shí)包含商標(biāo)圖案，無疑中大大地增強(qiáng)了注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)被拒絕的概率。同時(shí)，即使您的申請(qǐng)被批準(zhǔn)，今后他人控告您商標(biāo)侵權(quán)的可能性也大大增加了。例如，麥當(dāng)勞就數(shù)次成功地在法庭上阻止其它商標(biāo)使用與其商標(biāo)中相似的金黃色彎弓的圖案。這意味著這些商標(biāo)的主人必須放棄他們目前已注冊(cè)的商標(biāo)，重新設(shè)計(jì)并申請(qǐng)新的注冊(cè)商標(biāo);

判斷商標(biāo)是否相似的一個(gè)最重要的標(biāo)準(zhǔn)，就是看其文字是否與其它商標(biāo)中的文字相似。假如您成功地注冊(cè)了某一文字商標(biāo)，實(shí)際上已經(jīng)剝奪了他人使用同樣的名稱來推銷其產(chǎn)品或服務(wù)的權(quán)利，而不管其商標(biāo)的圖案與您的商標(biāo)圖案有甚么不同。這實(shí)際上已達(dá)到了您注冊(cè)商標(biāo)的目的;

除了極少數(shù)廣告投資極大，設(shè)計(jì)極為特別的商標(biāo)外，人們一般很難記住某個(gè)商標(biāo)的圖案，并在此基礎(chǔ)上建立商標(biāo)圖案與產(chǎn)品或服務(wù)之間的聯(lián)系。您的客戶所能記住的，還是您的商標(biāo)的文字內(nèi)容。注冊(cè)文字商標(biāo)，能夠起到事倍功半的效果;

在今后使用注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，您可以把已注冊(cè)的商標(biāo)(帶有的標(biāo)記)與未注冊(cè)的圖案商標(biāo)同時(shí)使用。直觀地看，這與您將商標(biāo)圖案與文字一起注冊(cè)并沒有太大的差別。

而且這樣做的另一個(gè)好處是，如果您今后需要對(duì)商標(biāo)圖案進(jìn)行修改時(shí)，您并不需要重新申請(qǐng)新的商標(biāo)。歷史證明，商標(biāo)圖案修改的頻率，要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于商標(biāo)文字修改的頻率。

當(dāng)然，如果您設(shè)計(jì)的商標(biāo)圖案確實(shí)與眾不同，具有較大的市場(chǎng)價(jià)值，那您應(yīng)該在申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)時(shí)就將它包括在內(nèi)。另外一個(gè)比較可行的方法，是將圖案商標(biāo)與文字商標(biāo)分開來單獨(dú)注冊(cè)。這樣，即使圖案商標(biāo)的注冊(cè)遭到拒絕，或是今后圖案商標(biāo)受到他人的商標(biāo)侵權(quán)挑戰(zhàn)，也不影響您注冊(cè)的文字商標(biāo)。

商標(biāo)專用權(quán)與商標(biāo)權(quán)辨析

商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)同屬知識(shí)產(chǎn)權(quán)，與《專利法》、《著作權(quán)法》采用的專利權(quán)、著作權(quán)的概念不同，我國《商標(biāo)法》一直沒有采用“商標(biāo)權(quán)”這一概念，而采用了“商標(biāo)專用權(quán)”概念。第三次商標(biāo)法修改曾擬對(duì)此進(jìn)行修正，終因考慮到“商標(biāo)專用權(quán)”概念在實(shí)踐中基本上將其等同于“商標(biāo)權(quán)”，并無實(shí)質(zhì)性分歧而放棄，但商標(biāo)權(quán)與商標(biāo)專用權(quán)是可以等同還是應(yīng)當(dāng)區(qū)分，不容回避。

與“商標(biāo)專用權(quán)”有關(guān)的術(shù)語

2013 年《商標(biāo)法》在立法術(shù)語上使用了“商標(biāo)專用權(quán)”、“注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)”和“注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)”等三種與商標(biāo)權(quán)相關(guān)的術(shù)語。其中，使用“注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)”1處[1] ，“商標(biāo)專用權(quán)”11 處[2] ，“注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)”(含注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人)22 處[3] ，立法者緣何作此種區(qū)分，不得而知。我國《商標(biāo)法》實(shí)行注冊(cè)原則，即第4條規(guī)定“自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中，對(duì)其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)”，第3條第一款明確規(guī)定“商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)”。因此，商標(biāo)專用權(quán)即注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，不言自明，故立法上至少應(yīng)該統(tǒng)一于商標(biāo)專用權(quán)，而無需加“注冊(cè)”二字?，F(xiàn)行《商標(biāo)法》使用三種術(shù)語，至少有兩大弊端：

1. 使用混亂。三種術(shù)語含義一致，本無需區(qū)分。在第七章“注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)”中就出現(xiàn)了三種術(shù)語，更有甚者在同一條中就出現(xiàn)了兩種提法。例如，第57 條第一款表述為“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)”，“款”之下的“項(xiàng)”用語依理應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一，“項(xiàng)”服從“款”，但其中第(三)、(七)項(xiàng)使用的是“注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)”，而第(六)項(xiàng)使用的是“商標(biāo)專用權(quán)”。第60 條第一款、第二款使用的是“注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)”，第三款則使用了“商標(biāo)專用權(quán)”。受此影響，《商標(biāo)法》對(duì)“商標(biāo)權(quán)人”的表述也頗不一致，如第63 條使用的是“權(quán)利人”，第64 條使用的是“注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人”，第65 條使用的是“商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人”。凡此種種，徒生混亂。

2. 邏輯缺失?！渡虡?biāo)法》第56 條明確規(guī)定“注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限”。第57 條規(guī)定了七種侵權(quán)行為，其中第(一)項(xiàng)規(guī)定的“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”，可以視為對(duì)第56 條所規(guī)定的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。但是該條第(二)項(xiàng)規(guī)定“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的”，本規(guī)定的行為具體分為三種情形，即在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)、在類似商品上使用與商標(biāo)注冊(cè)人所注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)、在類似商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)。這三種情形都沒有使用商標(biāo)注冊(cè)人經(jīng)商標(biāo)局“核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品”，故不屬于對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。

商標(biāo)專用權(quán)的概念

商標(biāo)專用權(quán)，即注冊(cè)商標(biāo)專有使用權(quán)，是指注冊(cè)人享有的使用注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利。根據(jù)《商標(biāo)法》第56 條的規(guī)定，可從商標(biāo)(符號(hào))和商品兩個(gè)方面理解商標(biāo)使用權(quán)的范圍。

1. 核準(zhǔn)注冊(cè)的“商標(biāo)”(符號(hào))

商標(biāo)是區(qū)分商品來源的符號(hào)。前引條文中“核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)”實(shí)際上是指核準(zhǔn)注冊(cè)的符號(hào)即商標(biāo)圖樣。商標(biāo)圖樣以《商標(biāo)注冊(cè)證》上的登載為準(zhǔn)。商標(biāo)局的實(shí)質(zhì)審查以《商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書》中的“商標(biāo)圖樣”為基礎(chǔ)，有關(guān)該商標(biāo)申請(qǐng)是否與在先商標(biāo)相沖突，是否會(huì)造成消費(fèi)者混淆的判斷即以該“商標(biāo)圖樣”為準(zhǔn)，商標(biāo)局核準(zhǔn)的只是該“商標(biāo)圖樣”。因此，核準(zhǔn)注冊(cè)之后，商標(biāo)權(quán)人只能使用該商標(biāo)圖樣，不得自行改變。根據(jù)我國《商標(biāo)法》第24 條規(guī)定，如果需要改變商標(biāo)圖樣的，商標(biāo)注冊(cè)人應(yīng)當(dāng)重新提出注冊(cè)申請(qǐng)?！渡虡?biāo)法》第49 條則規(guī)定了自行改變注冊(cè)商標(biāo)的法律后果，即商標(biāo)注冊(cè)人在實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)的過程中自行改變商標(biāo)圖樣的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正;期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。此外，如果商標(biāo)注冊(cè)人自行改變商標(biāo)圖樣，以致與他人注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成使用在相同或者類似商品上的近似商標(biāo)的，則構(gòu)成對(duì)他人商標(biāo)權(quán)的侵害，依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2. 核定使用的商品

商標(biāo)為“標(biāo)”，商品為“本”，脫離了商品，就無所謂商標(biāo)。注冊(cè)商標(biāo)使用權(quán)必然是指在特定商品上使用商標(biāo)的權(quán)利，所謂特定商品即商標(biāo)局核定使用的商品。商標(biāo)注冊(cè)人只能在核定使用的商品上使用注冊(cè)商標(biāo)，不得自行擴(kuò)大使用商品的范圍。根據(jù)我國《商標(biāo)法》第23 條規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人如果需要在核定使用范圍之外的商品上，就該商標(biāo)圖樣取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)另行提出注冊(cè)申請(qǐng)。商標(biāo)注冊(cè)人自行擴(kuò)大注冊(cè)商標(biāo)核定使用商品的范圍，并使用注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記的，構(gòu)成冒充注冊(cè)商標(biāo)。但商標(biāo)注冊(cè)人將其注冊(cè)商標(biāo)作為未注冊(cè)商標(biāo)使用在核定商品以外的其他商品上，則不需要提出注冊(cè)申請(qǐng)。此外，如果商標(biāo)注冊(cè)人自行擴(kuò)大核定使用商品的范圍，以致與他人注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成使用在相同或者類似商品上的近似商標(biāo)的，則構(gòu)成對(duì)他人商標(biāo)權(quán)的侵害，應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

如果將第56 條規(guī)定理解為商標(biāo)權(quán)人享有的專有使用權(quán)更為恰當(dāng)，第57 條規(guī)定的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)或者商標(biāo)專用權(quán)一詞，則遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了商標(biāo)權(quán)人所享有的專有使用權(quán)的范疇，[4] 而是商標(biāo)權(quán)。第57 條所規(guī)定的侵權(quán)行為既包括對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的侵害，也包括是對(duì)商標(biāo)權(quán)中禁止權(quán)(禁止他人使用的權(quán)利)的侵害。

商標(biāo)權(quán)的概念

商標(biāo)權(quán)在本質(zhì)上為私權(quán)，屬于民事權(quán)利，應(yīng)從商標(biāo)權(quán)作為民事權(quán)利的角度理解其概念。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)界關(guān)于商標(biāo)權(quán)的定義有三種：(1)著重于所有人對(duì)商標(biāo)的使用和排他性，如“商標(biāo)專用權(quán)，就是指注冊(cè)商標(biāo)所有人有權(quán)使用其注冊(cè)商標(biāo)，而具有排他性的法律權(quán)利”[5] 。(2)著重于商標(biāo)權(quán)的所有權(quán)性，如“商標(biāo)專用權(quán)是指注冊(cè)商標(biāo)所有人對(duì)其依法注冊(cè)的商標(biāo)享有的獨(dú)占、使用和處置的權(quán)利”[6] ;“商標(biāo)權(quán)類同于所有權(quán)，包括對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利”[7] 。(3)著重于商標(biāo)權(quán)人對(duì)商標(biāo)的獨(dú)占使用和排除他人使用，如“商標(biāo)權(quán)是一種產(chǎn)權(quán)，商標(biāo)權(quán)人可以在指定商品上獨(dú)占地使用該商標(biāo)，排除別人在該指定商品上使用該商標(biāo)”[8] 。

從上述定義不難發(fā)現(xiàn)，商標(biāo)權(quán)人對(duì)其商標(biāo)可以行使的權(quán)利包括支配、使用、收益、排除他人干涉，在內(nèi)容上與民法上的物權(quán)相當(dāng)。因此，比照《物權(quán)法》關(guān)于物權(quán)的定義“權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利”，可將商標(biāo)權(quán)界定為，是指注冊(cè)人享有的直接支配注冊(cè)商標(biāo)并排除他人干涉的權(quán)利。其中的支配包括占有、使用和處分(含轉(zhuǎn)讓、注銷等)注冊(cè)商標(biāo)，排除他人干涉包括禁止他人使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)。與物的所有權(quán)的使用權(quán)和禁止權(quán)均以特定物為限，且權(quán)利效力范圍一致不同，商標(biāo)權(quán)的使用權(quán)和禁止權(quán)雖然也以特定注冊(cè)商標(biāo)為限，但其權(quán)利效力范圍并不完全相同，表現(xiàn)為禁止權(quán)的范圍大于使用權(quán)的范圍。

禁止權(quán)，是指商標(biāo)權(quán)人禁止他人使用特定商標(biāo)的權(quán)利。禁止權(quán)是商標(biāo)權(quán)排他效力的具體體現(xiàn)，屬商標(biāo)權(quán)的消極效力，包括確權(quán)和侵權(quán)兩個(gè)方面，一是排除他人注冊(cè)與其注冊(cè)商標(biāo)相同或近似商標(biāo)的權(quán)利，通過異議、無效宣告行政程序解決;二是禁止他人使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的權(quán)利，通過侵權(quán)民事程序解決?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第16 條明確地從正面規(guī)定了商標(biāo)權(quán)的禁止權(quán)，即商標(biāo)權(quán)人擁有禁止任何第三人未經(jīng)其許可在相同或類似的商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的權(quán)利。我國《商標(biāo)法》則從不得注冊(cè)的相對(duì)理由和侵害商標(biāo)權(quán)的角度規(guī)定了商標(biāo)權(quán)的禁止權(quán)，即根據(jù)《商標(biāo)法》第30 條和第57 條第(一)、(二)項(xiàng)的規(guī)定。據(jù)此，商標(biāo)權(quán)之禁止權(quán)的范圍不限于相同商標(biāo)和相同商品，而是擴(kuò)展至近似商標(biāo)和同一種或者類似商品，具體包括：1、禁止他人在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo);2、禁止他人在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相近似的商標(biāo);3、禁止他人在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo);4、禁止他人在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相近似的商標(biāo)。

綜上，商標(biāo)權(quán)包括使用權(quán)和禁止權(quán)，使用權(quán)是商標(biāo)權(quán)人享有的法定獨(dú)占使用的權(quán)利，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限。禁止權(quán)是禁止他人侵害其商標(biāo)的權(quán)利，其范圍及于相同商標(biāo)之外的近似商標(biāo)和相同商品之外的類似商品。此外，商標(biāo)權(quán)還包括處分注冊(cè)商標(biāo)如轉(zhuǎn)讓、注銷等權(quán)利，侵害商標(biāo)權(quán)不僅包括侵害《商標(biāo)法》第56 條規(guī)定的“商標(biāo)專用權(quán)”，還包括對(duì)商標(biāo)權(quán)之禁止權(quán)的侵害。因此，不能將商標(biāo)專用權(quán)等同于商標(biāo)權(quán)?！渡虡?biāo)法》除第56 條中可以使用“商標(biāo)專用權(quán)”概念及其定義外，其他涉及“商標(biāo)專用權(quán)”、“注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)”的條款宜統(tǒng)一稱為“商標(biāo)權(quán)”。

商標(biāo)專用權(quán)與商標(biāo)權(quán)區(qū)分的意義

1. 許可使用權(quán)以專用權(quán)為限

商標(biāo)注冊(cè)人可以自己使用，也可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。但自己使用和許可他人使用都限于專有使用權(quán)，即核定注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品。實(shí)踐中出現(xiàn)的超范圍“許可”，即允許他人在同一種或者類似商品上使用近似商標(biāo)，或者在類似商品上使用相同商標(biāo)，本質(zhì)上是對(duì)禁止權(quán)的放棄，而非行使許可使用權(quán)。而且，商標(biāo)專用權(quán)范圍內(nèi)的許可通常不會(huì)引發(fā)糾紛，但超范圍“許可”可能與他人注冊(cè)商標(biāo)發(fā)生沖突。

法國拉科斯特襯衫股份有限公司(以下稱法國鱷魚公司)和香港鱷魚恤有限公司(以下稱香港鱷魚公司)就雙方商標(biāo)糾紛達(dá)成和解協(xié)議，香港鱷魚公司認(rèn)可法國鱷魚公司的“圖形商標(biāo)”(圖1)，法國鱷魚公司放棄所有針對(duì)香港鱷魚公司的訴訟請(qǐng)求，并“獨(dú)占許可”香港鱷魚公司注冊(cè)和使用新的商標(biāo)圖形(圖2、圖3)。[9] 香港鱷魚公司的新商標(biāo)與法國鱷魚公司經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)并不相同，故不在法國鱷魚公司在先注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)范圍之內(nèi)，但在其禁止權(quán)之列。因此，法國鱷魚公司“獨(dú)占許可”香港鱷魚公司注冊(cè)和使用該商標(biāo)，實(shí)際上并非在其專用權(quán)范圍內(nèi)的許可，而是對(duì)禁止權(quán)的放棄。僅就許可注冊(cè)而言，相當(dāng)于為香港鱷魚公司申請(qǐng)注冊(cè)該兩商標(biāo)出具了同意書。但兩商標(biāo)能否獲準(zhǔn)注冊(cè)，還取決于是否與他人在先注冊(cè)或者初步審定的商標(biāo)相沖突，是否容易引起消費(fèi)者混淆。

以香港鱷魚公司在第25 類申請(qǐng)注冊(cè)的第3800548 號(hào)商標(biāo)(圖2，指定顏色)為例，該商標(biāo)經(jīng)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)駁回復(fù)審準(zhǔn)予初步審定后，新加坡卡帝樂鱷魚私人有限公司(以下稱新加坡鱷魚公司)提出異議，商標(biāo)局認(rèn)為該商標(biāo)與新加坡鱷魚公司的在先商標(biāo)“東方鱷魚及圖”(圖4)構(gòu)成近似，裁定不予注冊(cè)。香港鱷魚公司提出異議復(fù)審，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)認(rèn)為未構(gòu)成近似，裁定準(zhǔn)予注冊(cè)。[10]

2. 以商標(biāo)許可使用費(fèi)確定賠償數(shù)額的適用

《商標(biāo)法》第43 條規(guī)定：“商標(biāo)注冊(cè)人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)”;第63 條規(guī)定：“侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定;實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該商標(biāo)許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定”。如果嚴(yán)格理解此處的“商標(biāo)許可使用費(fèi)”，當(dāng)指商標(biāo)專用權(quán)內(nèi)的許可，即商標(biāo)注冊(cè)人許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)所應(yīng)收取的費(fèi)用。

侵害商標(biāo)權(quán)的行為不限于未經(jīng)許可使用他人注冊(cè)商標(biāo)，更多的是《商標(biāo)法》第57 條第(二)項(xiàng)規(guī)定的行為，即“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的”行為，此類行為侵害的不是注冊(cè)商標(biāo)的“專用權(quán)”，而是“禁止權(quán)”。侵害注冊(cè)商標(biāo)禁止權(quán)的行為因造成消費(fèi)者混淆會(huì)導(dǎo)致商標(biāo)注冊(cè)人受到損失，或者侵害人因借用他人注冊(cè)商標(biāo)聲譽(yù)推銷自己產(chǎn)品而獲得利益，故應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。而且，此類行為本質(zhì)上是進(jìn)入了他人商標(biāo)權(quán)的范圍，應(yīng)征得商標(biāo)注冊(cè)人許可并支付費(fèi)用。因此，對(duì)《商標(biāo)法》第63 條中的“商標(biāo)許可使用費(fèi)”應(yīng)作寬泛解釋，既包括商標(biāo)專用權(quán)的許可使用費(fèi)，也包括放棄商標(biāo)禁止權(quán)的許可費(fèi)，兩者共同構(gòu)成商標(biāo)權(quán)許可費(fèi)。

3. 商標(biāo)權(quán)維持以行使專用權(quán)為限

商標(biāo)的價(jià)值和生命在于使用，囤積或者閑置注冊(cè)商標(biāo)，是對(duì)商標(biāo)資源的浪費(fèi)，為清理閑置商標(biāo)，鼓勵(lì)商標(biāo)使用，在商標(biāo)法上設(shè)立注冊(cè)商標(biāo)無正當(dāng)理由未使用可予撤銷的制度，乃各國立法通例，未使用年限有三年或者五年。根據(jù)我國《商標(biāo)法》第49 條第二款的規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。

商標(biāo)權(quán)包括使用權(quán)(專用權(quán))和禁止權(quán)，專用權(quán)是商標(biāo)權(quán)人享有的法定獨(dú)占使用的權(quán)利，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限。商標(biāo)權(quán)的維持要求商標(biāo)經(jīng)過真實(shí)、公開、有效的使用，而注冊(cè)商標(biāo)使用范圍應(yīng)以其專用權(quán)為限，即在核定使用的商品上使用經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)圖樣，故商標(biāo)權(quán)的維持應(yīng)以注冊(cè)人實(shí)際行使專用權(quán)為限。實(shí)踐中，常出現(xiàn)注冊(cè)人實(shí)際使用的商標(biāo)圖樣與核準(zhǔn)注冊(cè)商標(biāo)圖樣不一致、實(shí)際使用商品與核定使用商品不相同但屬于類似商品等情形，可以稱之為在禁止權(quán)范圍內(nèi)使用了“注冊(cè)商標(biāo)”。

(1)改變商標(biāo)圖樣。根據(jù)《商標(biāo)法》第49 條第一款的規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人在使用注冊(cè)商標(biāo)的過程中，自行改變注冊(cè)商標(biāo)(圖樣)的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正;期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。據(jù)此，自行改變注冊(cè)商標(biāo)圖樣是《商標(biāo)法》禁止的行為，在邏輯上從事商標(biāo)法所禁止的行為，自不能產(chǎn)生維持商標(biāo)權(quán)的法律后果。但是，鑒于三年不使用撤銷制度的立法目的在于清理閑置商標(biāo)，鼓勵(lì)商標(biāo)使用，而不是規(guī)范商標(biāo)使用行為，故對(duì)改變商標(biāo)圖樣這一不規(guī)范的商標(biāo)使用行為應(yīng)區(qū)別對(duì)待，應(yīng)以是否改變注冊(cè)商標(biāo)的顯著特征為標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)未改變商標(biāo)顯著特征的，可以視為使用，予以維持;對(duì)改變了顯著特征的，予以撤銷。《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》規(guī)定，實(shí)際使用的商標(biāo)與核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)雖有細(xì)微差別，但未改變其顯著特征的，可以視為注冊(cè)商標(biāo)的使用。

(2)超出商品范圍。商標(biāo)專用權(quán)決定了商標(biāo)使用商品的范圍應(yīng)以“核定使用的商品”為限，對(duì)于使用商品雖然超出核定商品，但與核定商品屬于類似商品者，對(duì)此是否可以視為注冊(cè)商標(biāo)的使用，存在不同意見。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，商標(biāo)權(quán)為私權(quán)，企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)營活動(dòng)中使用商標(biāo)在客觀上有多種形式，只要商標(biāo)所有人有真實(shí)的商標(biāo)使用意圖，并且存在實(shí)際使用的事實(shí)，即使實(shí)際使用商品與注冊(cè)核定商品不完全相同但屬于類似商品等情況，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該商標(biāo)在市場(chǎng)上未死亡，雖然該種使用存在某種程度上的瑕疵，但該注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)維持注冊(cè)，不予撤銷。[11] 另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，此種使用實(shí)際上是未注冊(cè)商標(biāo)的使用，消費(fèi)者不會(huì)將其使用商品與注冊(cè)商標(biāo)相聯(lián)系，不能發(fā)揮商標(biāo)的功能和作用，不能推定為構(gòu)成對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的使用。[12] 換言之，僅在與核定使用的商品或者服務(wù)相類似的商品或者服務(wù)上使用，不能視為注冊(cè)商標(biāo)的使用。[13] 本文亦認(rèn)為，超出核定使用商品范圍的使用在性質(zhì)上屬于使用未注冊(cè)商標(biāo)，使用未注冊(cè)商標(biāo)自不能產(chǎn)生維持注冊(cè)商標(biāo)效力的法律后果。

4. “商標(biāo)權(quán)之禁止權(quán)的擴(kuò)張”——馳名商標(biāo)保護(hù)的制度設(shè)計(jì)

2001 年《商標(biāo)法》第十三條只賦予馳名商標(biāo)所有人禁止他人使用的權(quán)利，[14] 而未賦予侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán)，確有不足之處?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2002〕32號(hào))第1條對(duì)此進(jìn)行了彌補(bǔ)，根據(jù)該條第(二)項(xiàng)規(guī)定，復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，屬于商標(biāo)法第52 條第(五)項(xiàng)[15] 規(guī)定的給他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。據(jù)此，已經(jīng)注冊(cè)的馳名商標(biāo)所有人可以享有損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

依據(jù)我國2013 年《商標(biāo)法》第五十六條[16] 規(guī)定和商標(biāo)權(quán)原理，“馳名的注冊(cè)商標(biāo)”的專用權(quán)與非馳名的注冊(cè)商標(biāo)本無不同，即“以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限”，上述司法解釋所規(guī)定的“將他人注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用”的行為，并不構(gòu)成對(duì)馳名商標(biāo)專用權(quán)的侵害，而是侵害其不確定的禁止權(quán)。注冊(cè)商標(biāo)禁止權(quán)的范圍包括專用權(quán)以及在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)。注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)時(shí)，禁止權(quán)就會(huì)適度擴(kuò)張。

馳名商標(biāo)的特殊性在于其具有高知名度，在于其附著的良好聲譽(yù)，在于其對(duì)消費(fèi)者更具吸引力，在不相同或者不相類似的商品上使用與之相同或者近似的商標(biāo)，仍可能誤導(dǎo)公眾或者造成其他損害，因此需要給予擴(kuò)大保護(hù)，但在制度設(shè)計(jì)上是將其納入侵害商標(biāo)權(quán)的范疇，還是應(yīng)單設(shè)條款，值得研究。本文認(rèn)為，商標(biāo)權(quán)保護(hù)以預(yù)先確定商標(biāo)權(quán)的范圍為前提，如果將馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)納入商標(biāo)權(quán)的范疇，就要求預(yù)先確定馳名商標(biāo)的權(quán)利范圍，并經(jīng)公示方有公信力，使得其他在后商標(biāo)使用人能夠預(yù)先避免進(jìn)入該范圍。

注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的禁止權(quán)以相同或者近似商標(biāo)和同一種或者類似商品為限，馳名商標(biāo)能夠預(yù)先確定的禁止權(quán)范圍也無異于非馳名商標(biāo)?；谏虡?biāo)馳名而擴(kuò)大的保護(hù)范圍是其禁止權(quán)的擴(kuò)張，這取決于個(gè)案判定，具有不確定性，也無法預(yù)先確定。因此，不宜將馳名的注冊(cè)商標(biāo)禁止權(quán)的擴(kuò)張保護(hù)納入商標(biāo)權(quán)范圍。此外，上述《司法解釋》只規(guī)定了侵害馳名的注冊(cè)商標(biāo)的損害賠償責(zé)任，未規(guī)定侵害馳名的未注冊(cè)商標(biāo)的損害賠償責(zé)任。但是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋[2007]2號(hào))第二條的規(guī)定，具有區(qū)別商品來源的顯著特征的商品的名稱、包裝、裝潢，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第(二)項(xiàng)規(guī)定的“特有的名稱、包裝、裝潢”。據(jù)此，馳名的未注冊(cè)商標(biāo)可以被認(rèn)定為特有的名稱、包裝、裝潢，從而依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》獲得損害賠償。因此，可依據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的一般原理進(jìn)行制度設(shè)計(jì)，在侵害商標(biāo)權(quán)行為之外，單設(shè)條款規(guī)定侵害馳名商標(biāo)持有人(注冊(cè)人或者使用人)利益的損害賠償責(zé)任。

注釋：

[1] 《商標(biāo)法》第56 條。

[2]《商標(biāo)法》第1條、第3條第一款、第4條第一款、第5條、第23 條、第36 條第二款、第42 條第四款、第57 條第(六)項(xiàng)、第60 條第三款、第63 條第一款(2處)。

[3]《商標(biāo)法》第7章標(biāo)題、第47 條第一款、第55 條第二款、第57 條第一款和第(三)(七)項(xiàng)、第59 條第一至三款(3處)、第60 條第一款和第二款、第61 條第一款、第62 條第一款及其第(一)(三)(四)項(xiàng)、第64 條(5處)、第65 條。

[4]劉春田：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》(第五版)，中國人民大學(xué)出版社2014 年版，第258 頁。

[5]吳漢東：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法新論》，湖北人民出版社1995年版，第341 頁。

[6]國家工商行政管理總局編著：《商標(biāo)注冊(cè)與管理》，中國工商出版社2012 年版，第256 頁。

[7]劉春田：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》(第五版)，中國人民大學(xué)出版社2014 年版，第258 頁。

[8][ 日]紋谷暢男：《商標(biāo)法50 講》(魏?jiǎn)W(xué)譯)，法律出版社1987 年版，第16 頁。

[9]陳輝：《法國香港“鱷魚”和解求共贏》，載《中華商標(biāo)》2003 年第10 期。

[10]商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)：商評(píng)字[2015] 第0000024161 號(hào)關(guān)于第3800548 號(hào)“鱷魚恤CROCODILE SINCE1952 及圖”商標(biāo)異議復(fù)審裁定書。

[11]應(yīng)蘇楚：《商評(píng)委召開專家咨詢會(huì)》，載《中華商標(biāo)》2006年第12 期。

[12]周云川：《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)訴訟規(guī)則與判例》，法律出版社2014年版，第455 頁。

[13]陳錦川：《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)的司法審查》，中國法制出版社2014年版，第419 頁。

[14]2013 年《商標(biāo)法》第十三條仍延續(xù)了2001 年《商標(biāo)法》的規(guī)定，未作修改。

[15]2013 年《商標(biāo)法》第57 條第(七)項(xiàng)。

[16]2001 年《商標(biāo)法》第51 條。

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