商標代理中的業(yè)務風險

來源：尚標知識產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時間：2016-12-08 09:26:00　　瀏覽：3339

　　

商標代理中的業(yè)務風險


作為商標代理機構(gòu)應嚴格遵守該法律規(guī)定，如不履行代理義務，或代理行為存在過失(或瑕疵)，致使被代理人利益受到損害的，理應擔負賠償責任。

商標代理服務中常見的幾種糾紛：

1、關(guān)于查詢

查詢是商標注冊的前置業(yè)務，目的是為了降低注冊的風險，減少注冊申請被駁回的概率。查詢并非法定程序，應遵循自愿的原則。商標代理機構(gòu)在查詢時，易遇到兩種問題，一是對于某段時期內(nèi)的最新商標申請信息無法查詢，業(yè)內(nèi)俗稱為“黑暗期”，此系技術(shù)原因，當前尚無法避免。二是對于查詢結(jié)果的判斷(多為商標近似性的判斷)出現(xiàn)失誤。由于商標代理機構(gòu)從性質(zhì)而言僅是一個法律服務機構(gòu)，其對于查詢結(jié)果的判斷是一種基于經(jīng)驗的建議，不具有法律效力，僅供參考，無論其對于查詢結(jié)果的判斷是可以申請還是不可以申請，均不代表官方意見。

因此，對如上兩種情況應事先向申請人說明，取得共識，并盡量形成書面性的東西，以避免日后糾紛的出現(xiàn)。

2、關(guān)于《商標注冊證》的領取

實踐中曾出現(xiàn)過形形色色《商標注冊證》被冒領的現(xiàn)象，如某企業(yè)的商標經(jīng)辦人在商標注冊申請審批過程中離職，后商標代理機構(gòu)通過其預留的手機號碼通知其領取《商標注冊證》，導致《商標注冊證》被冒領?！渡虡俗宰C》是法律文件，被冒領將可能導致嚴重的法律后果，并直接導致商標代理機構(gòu)與商標所有人的沖突。

從代理關(guān)系的法律性質(zhì)而言，無論何種原因，《商標注冊證》被冒領，均是因為商標代理機構(gòu)把關(guān)不嚴，其代理行為存在過失，故難辭其咎。
較好的做法是，由領證人攜帶《營業(yè)執(zhí)照》或商標所有人(指自然人)身份證件領取并簽名。

3、關(guān)于對虛假轉(zhuǎn)讓的防范

由于商標轉(zhuǎn)讓申請只需轉(zhuǎn)讓方與受讓方在申請書上簽字或加蓋公章，因此，操作本身即存在著以私刻、偷蓋公章、假冒他人簽名的方式虛假轉(zhuǎn)讓他人商標的可能性，實踐中也不少見。

從法律性質(zhì)而言，商標權(quán)也是一種財產(chǎn)權(quán)，虛假轉(zhuǎn)讓行為直接導致了他人的財產(chǎn)權(quán)流失，屬于民事糾紛，《商標法》未賦予商標局可以調(diào)解民事糾紛的權(quán)利，因此要求商標局解決虛假轉(zhuǎn)讓糾紛在程序上是不可行的。當事方應選擇法律訴訟的方式解決。
在糾紛解決過程中，如果轉(zhuǎn)讓申請尚未被核準公告，商標權(quán)尚未轉(zhuǎn)移的，可以在訴訟中向法院申請財產(chǎn)保全措施，商標局將根據(jù)法院的協(xié)助執(zhí)行請求中止對該轉(zhuǎn)讓申請的審查。如果轉(zhuǎn)讓申請已經(jīng)被核準公告，商標權(quán)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，只能在法院判決轉(zhuǎn)讓行為無效后，根據(jù)生效的法律文書請求商標局對相關(guān)轉(zhuǎn)讓予以撤銷。

同時，對于私刻、偷蓋公章等行為，還可向公安機關(guān)報案，按照《刑法》第二百八十條第二款規(guī)定的“偽造單位印章罪”追究其刑事責任。
虛假轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)是虛假轉(zhuǎn)讓方對他人的商標權(quán)利進行了處分，可以是虛假轉(zhuǎn)讓方單方面的行為，也可以是虛假轉(zhuǎn)讓方與受讓方合謀的行為，主觀上屬直接故意，客觀上采取了欺騙、隱瞞真相(指私刻、偷蓋公章或假冒簽名)等行為。

商標代理機構(gòu)作為中介組織，受受讓方委托代理轉(zhuǎn)讓申請，轉(zhuǎn)讓失敗，將損害受讓方利益(受讓方與虛假轉(zhuǎn)讓方合謀的除外)，會受到受讓方的責任追究；如轉(zhuǎn)讓成功，則商標代理機構(gòu)又將受到真正的商標所有人的責任追究。商標代理機構(gòu)是否有權(quán)利、有義務對轉(zhuǎn)讓意愿的真實性和對簽章的真實性進行審查在法律上尚無明文規(guī)定，商標代理機構(gòu)的代理行為與虛假轉(zhuǎn)讓所造成的后果之間是否有因果關(guān)系也很難判定。

因此，為了降低風險，防止出現(xiàn)如上糾紛干擾正常的經(jīng)營，商標代理機構(gòu)應更多地進行自律性防范，比如：要求雙方出示《公證書》、要求雙方簽署保證轉(zhuǎn)讓真實性的《保證書》、要求雙方法定代表人親自辦理等，都不失是好的作法。

4、關(guān)于對虛假簽名或簽章的防范

商標法律文件應由法定代表人或商標所有權(quán)人(特指自然人)簽署方能生效，新《商標法》規(guī)定了自然人可以成為商標法律事務的主體。從代理關(guān)系是一種授權(quán)關(guān)系的法律本質(zhì)出發(fā)，簽名是辦理商標法律事務一項十分嚴肅的民事法律行為，將對商標代理機構(gòu)產(chǎn)生極其重要的影響。

《商標法》第四十一條規(guī)定：已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局撤銷該注冊商標；其它單位或者個人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。

相關(guān)的解釋對于以欺騙手段或者其他不正當手段給出了十分精準的定義：欺騙的方式表現(xiàn)在虛構(gòu)、隱瞞事實真相或者偽造商標注冊申請書件和有關(guān)文件，如偽造身份證或營業(yè)執(zhí)照，或偽造使用證明等。利用這些方式注冊商標或辦理其它商標法律事務，其本身有瑕疵，不符合《商標法》規(guī)定，將導致嚴重后果。

實踐中，出現(xiàn)過代理人為了方便起見，代替被代理人簽字的現(xiàn)象，有些代理人為了省事，甚至建議公章已經(jīng)銷毀的企業(yè)私刻公章辦理商標法律事務。

《民法通則》第六十六條規(guī)定：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。
簽名是一種民事法律行為，如無被代理人的授權(quán)，代理人無權(quán)自行實施。代理人無代理權(quán)或超越代理權(quán)自行實施的簽字行為，屬于如上所述的以欺騙手段或其它不正當手段實施的行為，可能導致嚴重后果。一旦出現(xiàn)糾紛，而又無證據(jù)證明代理人的簽字行為系受被代理人授權(quán)，或被代理人不予追認，將使商標代理機構(gòu)十分被動。至于建議被代理人私刻公章的行為，除其行為本身違法外，也實在有損于商標代理人法律工作者的形象。

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