淺談商標(biāo)的顯著性

來源：尚標(biāo)知識產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時間：2016-12-28 06:30:00　　瀏覽：3187

在商標(biāo)代理實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)，有許多商標(biāo)因?yàn)椴痪哂酗@著性被予以駁回，今天就淺述一下顯著性的問題。

商標(biāo)最主要的功能是區(qū)分不同商品或服務(wù)的提供者，因此要求商標(biāo)必須具有顯著特征以便于區(qū)分。商標(biāo)的顯著特征是指商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備的足以使相關(guān)公眾區(qū)分商品來源的特征。

我國的《商標(biāo)法》第九條、第十一條、第十二條均對涉及商標(biāo)顯著性。第九條規(guī)定：申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。第十一條規(guī)定：下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；（三）缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。第十二條規(guī)定：以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價值的形狀，不得注冊。

判定商標(biāo)是否具有顯著性時，應(yīng)以下面幾個角度去考慮：

1、商標(biāo)本身所具有的含義、讀音、外觀等；

2、所指定的商品或服務(wù)；

3、相關(guān)公眾的認(rèn)知情況；

4、行業(yè)內(nèi)的實(shí)際使用情況。

在商品中判定商標(biāo)是否具有顯著性比較容易，例如：好香（指定食品）、純凈（指定食用油）、酒軒（指定白酒）；藍(lán)牙（指定耳機(jī)）等等。但在服務(wù)類別中判定顯著性問題比較困難，更為抽象，以筆者所代理的“汽車之家”商標(biāo)復(fù)審為例：

1、申請注冊的商標(biāo)為“汽車之家”，指定的服務(wù)項(xiàng)目是42類的4220群組IT和網(wǎng)絡(luò)相關(guān)服務(wù)項(xiàng)目。商標(biāo)局以“汽車之家”作為商標(biāo)在所報服務(wù)項(xiàng)目上，僅僅直接表示了服務(wù)的內(nèi)容和特點(diǎn)為由駁回注冊申請，申請人對此駁回理由不服，向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審。

2、判定汽車之家是否具有顯著性，首先從文字本身來看，是一個比較常見和通用的詞語，但未直接描述服務(wù)的內(nèi)容和特點(diǎn)，最多是一個暗示性的描述但本質(zhì)上還是具有顯著性；其次，從指定的服務(wù)項(xiàng)目上來看，是網(wǎng)絡(luò)，通常使用在網(wǎng)站的名稱上，對于網(wǎng)站的名稱應(yīng)給予最低限度的顯著性考慮；再次，從相關(guān)公眾的角度來考慮，會認(rèn)為是一個網(wǎng)站的名稱而不是行業(yè)內(nèi)的通用名稱，已經(jīng)能夠起到區(qū)分不同服務(wù)來源提供者的作用；最后，從同行業(yè)內(nèi)其他經(jīng)營者的角度來考慮，也能夠區(qū)分開來且未對其他經(jīng)營者造成影響。

3、為了保險起見，筆者同時聲明，即便商評委認(rèn)為商標(biāo)本身不具有顯著性的情況下，該商標(biāo)經(jīng)過使用也取得了顯著性，符合《商標(biāo)法》第十一條第二款的規(guī)定。

最后，商評委裁定，“汽車之家”使用在指定的服務(wù)項(xiàng)目上，未直接描述服務(wù)的內(nèi)容和特點(diǎn)，予以初步審定。

同時筆者注意到，國內(nèi)另外一家知名網(wǎng)站“大眾點(diǎn)評網(wǎng)”，其所申請的商標(biāo)也被以顯著性為由駁回了注冊申請，但經(jīng)過復(fù)審?fù)瑯尤〉昧撕藴?zhǔn)注冊。但該商標(biāo)復(fù)審成功的理由是經(jīng)過使用取得了顯著性，并不是本身就具有顯著性。

在考慮商標(biāo)顯著性的時候，并不僅僅只涉及《商標(biāo)法》第十一條，在《商標(biāo)法》第二十八條判定商標(biāo)之間是否近似的情況下也應(yīng)當(dāng)予以考慮。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條的相關(guān)規(guī)定，認(rèn)定商標(biāo)相同或者近似按照以下原則進(jìn)行：(一)以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)；(二)既要進(jìn)行對商標(biāo)的整體比對，又要進(jìn)行對商標(biāo)主要部分的比對，比對應(yīng)當(dāng)在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進(jìn)行；(三)判斷商標(biāo)是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請求保護(hù)注冊商標(biāo)的顯著性和知名度。

一般來說，如果一個商標(biāo)知名度高的話顯著性就會強(qiáng)，雖然與引證商標(biāo)近似，但是相關(guān)公眾能夠區(qū)分商品或服務(wù)的不同提供者，不會造成混淆或者誤導(dǎo)，不構(gòu)成近似商標(biāo)。例如“鹿王”和“九鹿王”商標(biāo)爭議、中國移動“G”和國美電器“G”商標(biāo)確權(quán)之訴中已經(jīng)明確了這一點(diǎn)。不過這里需要強(qiáng)調(diào)的一點(diǎn)是，在這種情況下考慮的知名度和顯著性，要達(dá)到馳名商標(biāo)所要求的程度。