公司名稱被別人注冊了商標(biāo)

來源：尚標(biāo)知識產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時間：2017-01-05 08:06:00　　瀏覽：2819

在查詢商標(biāo)時候發(fā)現(xiàn)公司的名稱被別人注冊成商標(biāo)了，自己應(yīng)該怎么做才好?一起來看看下面小編為你帶來的“公司名稱被別人注冊了商標(biāo)”吧，這其中也許就有你需要的。

答：為了維護你公司的權(quán)利，不應(yīng)當(dāng)同意對方申請注冊商標(biāo)，商標(biāo)和商號不是同類權(quán)利，即使你同意也不代表你今后生產(chǎn)的就是侵權(quán)商品，要看是否可能與注冊商標(biāo)造成混淆，另外現(xiàn)在利用這種方式要求你付費的代理公司也很多，建議你找專業(yè)律師或其他商標(biāo)事務(wù)所為你提供具體意見和解決方案。

文字商標(biāo)的好處是什么?

一般商標(biāo)可以包含文字和圖案。但是，我們建議您在申請注冊商標(biāo)時，最好是以文字為主。這是因為：

在申請注冊商標(biāo)時，對現(xiàn)有商標(biāo)(包括已注冊和尚未注冊的)的查詢是以文字為主的。這樣就很難判斷您的商標(biāo)圖案是否與某個現(xiàn)有的商標(biāo)圖案相同或相似。在注冊商標(biāo)時包含商標(biāo)圖案，無疑中大大地增強了注冊商標(biāo)申請被拒絕的概率。同時，即使您的申請被批準(zhǔn)，今后他人控告您商標(biāo)侵權(quán)的可能性也大大增加了。例如，麥當(dāng)勞就數(shù)次成功地在法庭上阻止其它商標(biāo)使用與其商標(biāo)中相似的金黃色彎弓的圖案。這意味著這些商標(biāo)的主人必須放棄他們目前已注冊的商標(biāo)，重新設(shè)計并申請新的注冊商標(biāo);

判斷商標(biāo)是否相似的一個最重要的標(biāo)準(zhǔn)，就是看其文字是否與其它商標(biāo)中的文字相似。假如您成功地注冊了某一文字商標(biāo)，實際上已經(jīng)剝奪了他人使用同樣的名稱來推銷其產(chǎn)品或服務(wù)的權(quán)利，而不管其商標(biāo)的圖案與您的商標(biāo)圖案有甚么不同。這實際上已達到了您注冊商標(biāo)的目的;

除了極少數(shù)廣告投資極大，設(shè)計極為特別的商標(biāo)外，人們一般很難記住某個商標(biāo)的圖案，并在此基礎(chǔ)上建立商標(biāo)圖案與產(chǎn)品或服務(wù)之間的聯(lián)系。您的客戶所能記住的，還是您的商標(biāo)的文字內(nèi)容。注冊文字商標(biāo)，能夠起到事倍功半的效果;

在今后使用注冊商標(biāo)時，您可以把已注冊的商標(biāo)(帶有的標(biāo)記)與未注冊的圖案商標(biāo)同時使用。直觀地看，這與您將商標(biāo)圖案與文字一起注冊并沒有太大的差別。

而且這樣做的另一個好處是，如果您今后需要對商標(biāo)圖案進行修改時，您并不需要重新申請新的商標(biāo)。歷史證明，商標(biāo)圖案修改的頻率，要遠遠大于商標(biāo)文字修改的頻率。

當(dāng)然，如果您設(shè)計的商標(biāo)圖案確實與眾不同，具有較大的市場價值，那您應(yīng)該在申請商標(biāo)注冊時就將它包括在內(nèi)。另外一個比較可行的方法，是將圖案商標(biāo)與文字商標(biāo)分開來單獨注冊。這樣，即使圖案商標(biāo)的注冊遭到拒絕，或是今后圖案商標(biāo)受到他人的商標(biāo)侵權(quán)挑戰(zhàn)，也不影響您注冊的文字商標(biāo)。

商標(biāo)專用權(quán)與商標(biāo)權(quán)辨析

商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)同屬知識產(chǎn)權(quán)，與《專利法》、《著作權(quán)法》采用的專利權(quán)、著作權(quán)的概念不同，我國《商標(biāo)法》一直沒有采用“商標(biāo)權(quán)”這一概念，而采用了“商標(biāo)專用權(quán)”概念。第三次商標(biāo)法修改曾擬對此進行修正，終因考慮到“商標(biāo)專用權(quán)”概念在實踐中基本上將其等同于“商標(biāo)權(quán)”，并無實質(zhì)性分歧而放棄，但商標(biāo)權(quán)與商標(biāo)專用權(quán)是可以等同還是應(yīng)當(dāng)區(qū)分，不容回避。

與“商標(biāo)專用權(quán)”有關(guān)的術(shù)語

2013 年《商標(biāo)法》在立法術(shù)語上使用了“商標(biāo)專用權(quán)”、“注冊商標(biāo)專用權(quán)”和“注冊商標(biāo)的專用權(quán)”等三種與商標(biāo)權(quán)相關(guān)的術(shù)語。其中，使用“注冊商標(biāo)的專用權(quán)”1處[1] ，“商標(biāo)專用權(quán)”11 處[2] ，“注冊商標(biāo)專用權(quán)”(含注冊商標(biāo)專用權(quán)人)22 處[3] ，立法者緣何作此種區(qū)分，不得而知。我國《商標(biāo)法》實行注冊原則，即第4條規(guī)定“自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊”，第3條第一款明確規(guī)定“商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護”。因此，商標(biāo)專用權(quán)即注冊商標(biāo)專用權(quán)，不言自明，故立法上至少應(yīng)該統(tǒng)一于商標(biāo)專用權(quán)，而無需加“注冊”二字。現(xiàn)行《商標(biāo)法》使用三種術(shù)語，至少有兩大弊端：

1. 使用混亂。三種術(shù)語含義一致，本無需區(qū)分。在第七章“注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護”中就出現(xiàn)了三種術(shù)語，更有甚者在同一條中就出現(xiàn)了兩種提法。例如，第57 條第一款表述為“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)”，“款”之下的“項”用語依理應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一，“項”服從“款”，但其中第(三)、(七)項使用的是“注冊商標(biāo)專用權(quán)”，而第(六)項使用的是“商標(biāo)專用權(quán)”。第60 條第一款、第二款使用的是“注冊商標(biāo)專用權(quán)”，第三款則使用了“商標(biāo)專用權(quán)”。受此影響，《商標(biāo)法》對“商標(biāo)權(quán)人”的表述也頗不一致，如第63 條使用的是“權(quán)利人”，第64 條使用的是“注冊商標(biāo)專用權(quán)人”，第65 條使用的是“商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人”。凡此種種，徒生混亂。

2. 邏輯缺失?！渡虡?biāo)法》第56 條明確規(guī)定“注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限”。第57 條規(guī)定了七種侵權(quán)行為，其中第(一)項規(guī)定的“未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”，可以視為對第56 條所規(guī)定的注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。但是該條第(二)項規(guī)定“未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的”，本規(guī)定的行為具體分為三種情形，即在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)、在類似商品上使用與商標(biāo)注冊人所注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)、在類似商品上使用與注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)。這三種情形都沒有使用商標(biāo)注冊人經(jīng)商標(biāo)局“核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品”，故不屬于對商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。

商標(biāo)專用權(quán)的概念

商標(biāo)專用權(quán)，即注冊商標(biāo)專有使用權(quán)，是指注冊人享有的使用注冊商標(biāo)的權(quán)利。根據(jù)《商標(biāo)法》第56 條的規(guī)定，可從商標(biāo)(符號)和商品兩個方面理解商標(biāo)使用權(quán)的范圍。

1. 核準(zhǔn)注冊的“商標(biāo)”(符號)

商標(biāo)是區(qū)分商品來源的符號。前引條文中“核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)”實際上是指核準(zhǔn)注冊的符號即商標(biāo)圖樣。商標(biāo)圖樣以《商標(biāo)注冊證》上的登載為準(zhǔn)。商標(biāo)局的實質(zhì)審查以《商標(biāo)注冊申請書》中的“商標(biāo)圖樣”為基礎(chǔ)，有關(guān)該商標(biāo)申請是否與在先商標(biāo)相沖突，是否會造成消費者混淆的判斷即以該“商標(biāo)圖樣”為準(zhǔn)，商標(biāo)局核準(zhǔn)的只是該“商標(biāo)圖樣”。因此，核準(zhǔn)注冊之后，商標(biāo)權(quán)人只能使用該商標(biāo)圖樣，不得自行改變。根據(jù)我國《商標(biāo)法》第24 條規(guī)定，如果需要改變商標(biāo)圖樣的，商標(biāo)注冊人應(yīng)當(dāng)重新提出注冊申請。《商標(biāo)法》第49 條則規(guī)定了自行改變注冊商標(biāo)的法律后果，即商標(biāo)注冊人在實際使用注冊商標(biāo)的過程中自行改變商標(biāo)圖樣的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正;期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)。此外，如果商標(biāo)注冊人自行改變商標(biāo)圖樣，以致與他人注冊商標(biāo)構(gòu)成使用在相同或者類似商品上的近似商標(biāo)的，則構(gòu)成對他人商標(biāo)權(quán)的侵害，依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2. 核定使用的商品

商標(biāo)為“標(biāo)”，商品為“本”，脫離了商品，就無所謂商標(biāo)。注冊商標(biāo)使用權(quán)必然是指在特定商品上使用商標(biāo)的權(quán)利，所謂特定商品即商標(biāo)局核定使用的商品。商標(biāo)注冊人只能在核定使用的商品上使用注冊商標(biāo)，不得自行擴大使用商品的范圍。根據(jù)我國《商標(biāo)法》第23 條規(guī)定，商標(biāo)注冊人如果需要在核定使用范圍之外的商品上，就該商標(biāo)圖樣取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)另行提出注冊申請。商標(biāo)注冊人自行擴大注冊商標(biāo)核定使用商品的范圍，并使用注冊商標(biāo)標(biāo)記的，構(gòu)成冒充注冊商標(biāo)。但商標(biāo)注冊人將其注冊商標(biāo)作為未注冊商標(biāo)使用在核定商品以外的其他商品上，則不需要提出注冊申請。此外，如果商標(biāo)注冊人自行擴大核定使用商品的范圍，以致與他人注冊商標(biāo)構(gòu)成使用在相同或者類似商品上的近似商標(biāo)的，則構(gòu)成對他人商標(biāo)權(quán)的侵害，應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

如果將第56 條規(guī)定理解為商標(biāo)權(quán)人享有的專有使用權(quán)更為恰當(dāng)，第57 條規(guī)定的注冊商標(biāo)專用權(quán)或者商標(biāo)專用權(quán)一詞，則遠遠超出了商標(biāo)權(quán)人所享有的專有使用權(quán)的范疇，[4] 而是商標(biāo)權(quán)。第57 條所規(guī)定的侵權(quán)行為既包括對商標(biāo)專用權(quán)的侵害，也包括是對商標(biāo)權(quán)中禁止權(quán)(禁止他人使用的權(quán)利)的侵害。

商標(biāo)權(quán)的概念

商標(biāo)權(quán)在本質(zhì)上為私權(quán)，屬于民事權(quán)利，應(yīng)從商標(biāo)權(quán)作為民事權(quán)利的角度理解其概念。知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)界關(guān)于商標(biāo)權(quán)的定義有三種：(1)著重于所有人對商標(biāo)的使用和排他性，如“商標(biāo)專用權(quán)，就是指注冊商標(biāo)所有人有權(quán)使用其注冊商標(biāo)，而具有排他性的法律權(quán)利”[5] 。(2)著重于商標(biāo)權(quán)的所有權(quán)性，如“商標(biāo)專用權(quán)是指注冊商標(biāo)所有人對其依法注冊的商標(biāo)享有的獨占、使用和處置的權(quán)利”[6] ;“商標(biāo)權(quán)類同于所有權(quán)，包括對注冊商標(biāo)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利”[7] 。(3)著重于商標(biāo)權(quán)人對商標(biāo)的獨占使用和排除他人使用，如“商標(biāo)權(quán)是一種產(chǎn)權(quán)，商標(biāo)權(quán)人可以在指定商品上獨占地使用該商標(biāo)，排除別人在該指定商品上使用該商標(biāo)”[8] 。

從上述定義不難發(fā)現(xiàn)，商標(biāo)權(quán)人對其商標(biāo)可以行使的權(quán)利包括支配、使用、收益、排除他人干涉，在內(nèi)容上與民法上的物權(quán)相當(dāng)。因此，比照《物權(quán)法》關(guān)于物權(quán)的定義“權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利”，可將商標(biāo)權(quán)界定為，是指注冊人享有的直接支配注冊商標(biāo)并排除他人干涉的權(quán)利。其中的支配包括占有、使用和處分(含轉(zhuǎn)讓、注銷等)注冊商標(biāo)，排除他人干涉包括禁止他人使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)。與物的所有權(quán)的使用權(quán)和禁止權(quán)均以特定物為限，且權(quán)利效力范圍一致不同，商標(biāo)權(quán)的使用權(quán)和禁止權(quán)雖然也以特定注冊商標(biāo)為限，但其權(quán)利效力范圍并不完全相同，表現(xiàn)為禁止權(quán)的范圍大于使用權(quán)的范圍。

禁止權(quán)，是指商標(biāo)權(quán)人禁止他人使用特定商標(biāo)的權(quán)利。禁止權(quán)是商標(biāo)權(quán)排他效力的具體體現(xiàn)，屬商標(biāo)權(quán)的消極效力，包括確權(quán)和侵權(quán)兩個方面，一是排除他人注冊與其注冊商標(biāo)相同或近似商標(biāo)的權(quán)利，通過異議、無效宣告行政程序解決;二是禁止他人使用與其注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的權(quán)利，通過侵權(quán)民事程序解決?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第16 條明確地從正面規(guī)定了商標(biāo)權(quán)的禁止權(quán)，即商標(biāo)權(quán)人擁有禁止任何第三人未經(jīng)其許可在相同或類似的商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的權(quán)利。我國《商標(biāo)法》則從不得注冊的相對理由和侵害商標(biāo)權(quán)的角度規(guī)定了商標(biāo)權(quán)的禁止權(quán)，即根據(jù)《商標(biāo)法》第30 條和第57 條第(一)、(二)項的規(guī)定。據(jù)此，商標(biāo)權(quán)之禁止權(quán)的范圍不限于相同商標(biāo)和相同商品，而是擴展至近似商標(biāo)和同一種或者類似商品，具體包括：1、禁止他人在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo);2、禁止他人在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo);3、禁止他人在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo);4、禁止他人在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo)。

綜上，商標(biāo)權(quán)包括使用權(quán)和禁止權(quán)，使用權(quán)是商標(biāo)權(quán)人享有的法定獨占使用的權(quán)利，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。禁止權(quán)是禁止他人侵害其商標(biāo)的權(quán)利，其范圍及于相同商標(biāo)之外的近似商標(biāo)和相同商品之外的類似商品。此外，商標(biāo)權(quán)還包括處分注冊商標(biāo)如轉(zhuǎn)讓、注銷等權(quán)利，侵害商標(biāo)權(quán)不僅包括侵害《商標(biāo)法》第56 條規(guī)定的“商標(biāo)專用權(quán)”，還包括對商標(biāo)權(quán)之禁止權(quán)的侵害。因此，不能將商標(biāo)專用權(quán)等同于商標(biāo)權(quán)。《商標(biāo)法》除第56 條中可以使用“商標(biāo)專用權(quán)”概念及其定義外，其他涉及“商標(biāo)專用權(quán)”、“注冊商標(biāo)專用權(quán)”的條款宜統(tǒng)一稱為“商標(biāo)權(quán)”。

商標(biāo)專用權(quán)與商標(biāo)權(quán)區(qū)分的意義

1. 許可使用權(quán)以專用權(quán)為限

商標(biāo)注冊人可以自己使用，也可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。但自己使用和許可他人使用都限于專有使用權(quán)，即核定注冊的商標(biāo)和核定使用的商品。實踐中出現(xiàn)的超范圍“許可”，即允許他人在同一種或者類似商品上使用近似商標(biāo)，或者在類似商品上使用相同商標(biāo)，本質(zhì)上是對禁止權(quán)的放棄，而非行使許可使用權(quán)。而且，商標(biāo)專用權(quán)范圍內(nèi)的許可通常不會引發(fā)糾紛，但超范圍“許可”可能與他人注冊商標(biāo)發(fā)生沖突。

法國拉科斯特襯衫股份有限公司(以下稱法國鱷魚公司)和香港鱷魚恤有限公司(以下稱香港鱷魚公司)就雙方商標(biāo)糾紛達成和解協(xié)議，香港鱷魚公司認(rèn)可法國鱷魚公司的“圖形商標(biāo)”(圖1)，法國鱷魚公司放棄所有針對香港鱷魚公司的訴訟請求，并“獨占許可”香港鱷魚公司注冊和使用新的商標(biāo)圖形(圖2、圖3)。[9] 香港鱷魚公司的新商標(biāo)與法國鱷魚公司經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)并不相同，故不在法國鱷魚公司在先注冊商標(biāo)的專用權(quán)范圍之內(nèi)，但在其禁止權(quán)之列。因此，法國鱷魚公司“獨占許可”香港鱷魚公司注冊和使用該商標(biāo)，實際上并非在其專用權(quán)范圍內(nèi)的許可，而是對禁止權(quán)的放棄。僅就許可注冊而言，相當(dāng)于為香港鱷魚公司申請注冊該兩商標(biāo)出具了同意書。但兩商標(biāo)能否獲準(zhǔn)注冊，還取決于是否與他人在先注冊或者初步審定的商標(biāo)相沖突，是否容易引起消費者混淆。

以香港鱷魚公司在第25 類申請注冊的第3800548 號商標(biāo)(圖2，指定顏色)為例，該商標(biāo)經(jīng)商標(biāo)評審委員會駁回復(fù)審準(zhǔn)予初步審定后，新加坡卡帝樂鱷魚私人有限公司(以下稱新加坡鱷魚公司)提出異議，商標(biāo)局認(rèn)為該商標(biāo)與新加坡鱷魚公司的在先商標(biāo)“東方鱷魚及圖”(圖4)構(gòu)成近似，裁定不予注冊。香港鱷魚公司提出異議復(fù)審，商標(biāo)評審委員會認(rèn)為未構(gòu)成近似，裁定準(zhǔn)予注冊。[10]

2. 以商標(biāo)許可使用費確定賠償數(shù)額的適用

《商標(biāo)法》第43 條規(guī)定：“商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)”;第63 條規(guī)定：“侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該商標(biāo)許可使用費的倍數(shù)合理確定”。如果嚴(yán)格理解此處的“商標(biāo)許可使用費”，當(dāng)指商標(biāo)專用權(quán)內(nèi)的許可，即商標(biāo)注冊人許可他人使用其注冊商標(biāo)所應(yīng)收取的費用。

侵害商標(biāo)權(quán)的行為不限于未經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)，更多的是《商標(biāo)法》第57 條第(二)項規(guī)定的行為，即“未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的”行為，此類行為侵害的不是注冊商標(biāo)的“專用權(quán)”，而是“禁止權(quán)”。侵害注冊商標(biāo)禁止權(quán)的行為因造成消費者混淆會導(dǎo)致商標(biāo)注冊人受到損失，或者侵害人因借用他人注冊商標(biāo)聲譽推銷自己產(chǎn)品而獲得利益，故應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。而且，此類行為本質(zhì)上是進入了他人商標(biāo)權(quán)的范圍，應(yīng)征得商標(biāo)注冊人許可并支付費用。因此，對《商標(biāo)法》第63 條中的“商標(biāo)許可使用費”應(yīng)作寬泛解釋，既包括商標(biāo)專用權(quán)的許可使用費，也包括放棄商標(biāo)禁止權(quán)的許可費，兩者共同構(gòu)成商標(biāo)權(quán)許可費。

3. 商標(biāo)權(quán)維持以行使專用權(quán)為限

商標(biāo)的價值和生命在于使用，囤積或者閑置注冊商標(biāo)，是對商標(biāo)資源的浪費，為清理閑置商標(biāo)，鼓勵商標(biāo)使用，在商標(biāo)法上設(shè)立注冊商標(biāo)無正當(dāng)理由未使用可予撤銷的制度，乃各國立法通例，未使用年限有三年或者五年。根據(jù)我國《商標(biāo)法》第49 條第二款的規(guī)定，注冊商標(biāo)沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。

商標(biāo)權(quán)包括使用權(quán)(專用權(quán))和禁止權(quán)，專用權(quán)是商標(biāo)權(quán)人享有的法定獨占使用的權(quán)利，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。商標(biāo)權(quán)的維持要求商標(biāo)經(jīng)過真實、公開、有效的使用，而注冊商標(biāo)使用范圍應(yīng)以其專用權(quán)為限，即在核定使用的商品上使用經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)圖樣，故商標(biāo)權(quán)的維持應(yīng)以注冊人實際行使專用權(quán)為限。實踐中，常出現(xiàn)注冊人實際使用的商標(biāo)圖樣與核準(zhǔn)注冊商標(biāo)圖樣不一致、實際使用商品與核定使用商品不相同但屬于類似商品等情形，可以稱之為在禁止權(quán)范圍內(nèi)使用了“注冊商標(biāo)”。

(1)改變商標(biāo)圖樣。根據(jù)《商標(biāo)法》第49 條第一款的規(guī)定，商標(biāo)注冊人在使用注冊商標(biāo)的過程中，自行改變注冊商標(biāo)(圖樣)的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正;期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)。據(jù)此，自行改變注冊商標(biāo)圖樣是《商標(biāo)法》禁止的行為，在邏輯上從事商標(biāo)法所禁止的行為，自不能產(chǎn)生維持商標(biāo)權(quán)的法律后果。但是，鑒于三年不使用撤銷制度的立法目的在于清理閑置商標(biāo)，鼓勵商標(biāo)使用，而不是規(guī)范商標(biāo)使用行為，故對改變商標(biāo)圖樣這一不規(guī)范的商標(biāo)使用行為應(yīng)區(qū)別對待，應(yīng)以是否改變注冊商標(biāo)的顯著特征為標(biāo)準(zhǔn)。對未改變商標(biāo)顯著特征的，可以視為使用，予以維持;對改變了顯著特征的，予以撤銷。《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》規(guī)定，實際使用的商標(biāo)與核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)雖有細微差別，但未改變其顯著特征的，可以視為注冊商標(biāo)的使用。

(2)超出商品范圍。商標(biāo)專用權(quán)決定了商標(biāo)使用商品的范圍應(yīng)以“核定使用的商品”為限，對于使用商品雖然超出核定商品，但與核定商品屬于類似商品者，對此是否可以視為注冊商標(biāo)的使用，存在不同意見。一種觀點認(rèn)為，商標(biāo)權(quán)為私權(quán)，企業(yè)在市場經(jīng)營活動中使用商標(biāo)在客觀上有多種形式，只要商標(biāo)所有人有真實的商標(biāo)使用意圖，并且存在實際使用的事實，即使實際使用商品與注冊核定商品不完全相同但屬于類似商品等情況，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該商標(biāo)在市場上未死亡，雖然該種使用存在某種程度上的瑕疵，但該注冊商標(biāo)應(yīng)當(dāng)維持注冊，不予撤銷。[11] 另一種觀點認(rèn)為，此種使用實際上是未注冊商標(biāo)的使用，消費者不會將其使用商品與注冊商標(biāo)相聯(lián)系，不能發(fā)揮商標(biāo)的功能和作用，不能推定為構(gòu)成對注冊商標(biāo)的使用。[12] 換言之，僅在與核定使用的商品或者服務(wù)相類似的商品或者服務(wù)上使用，不能視為注冊商標(biāo)的使用。[13] 本文亦認(rèn)為，超出核定使用商品范圍的使用在性質(zhì)上屬于使用未注冊商標(biāo)，使用未注冊商標(biāo)自不能產(chǎn)生維持注冊商標(biāo)效力的法律后果。

4. “商標(biāo)權(quán)之禁止權(quán)的擴張”——馳名商標(biāo)保護的制度設(shè)計

2001 年《商標(biāo)法》第十三條只賦予馳名商標(biāo)所有人禁止他人使用的權(quán)利，[14] 而未賦予侵權(quán)損害賠償請求權(quán)，確有不足之處。《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2002〕32號)第1條對此進行了彌補，根據(jù)該條第(二)項規(guī)定，復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，屬于商標(biāo)法第52 條第(五)項[15] 規(guī)定的給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。據(jù)此，已經(jīng)注冊的馳名商標(biāo)所有人可以享有損害賠償請求權(quán)。

依據(jù)我國2013 年《商標(biāo)法》第五十六條[16] 規(guī)定和商標(biāo)權(quán)原理，“馳名的注冊商標(biāo)”的專用權(quán)與非馳名的注冊商標(biāo)本無不同，即“以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限”，上述司法解釋所規(guī)定的“將他人注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用”的行為，并不構(gòu)成對馳名商標(biāo)專用權(quán)的侵害，而是侵害其不確定的禁止權(quán)。注冊商標(biāo)禁止權(quán)的范圍包括專用權(quán)以及在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)。注冊商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)時，禁止權(quán)就會適度擴張。

馳名商標(biāo)的特殊性在于其具有高知名度，在于其附著的良好聲譽，在于其對消費者更具吸引力，在不相同或者不相類似的商品上使用與之相同或者近似的商標(biāo)，仍可能誤導(dǎo)公眾或者造成其他損害，因此需要給予擴大保護，但在制度設(shè)計上是將其納入侵害商標(biāo)權(quán)的范疇，還是應(yīng)單設(shè)條款，值得研究。本文認(rèn)為，商標(biāo)權(quán)保護以預(yù)先確定商標(biāo)權(quán)的范圍為前提，如果將馳名商標(biāo)的特殊保護納入商標(biāo)權(quán)的范疇，就要求預(yù)先確定馳名商標(biāo)的權(quán)利范圍，并經(jīng)公示方有公信力，使得其他在后商標(biāo)使用人能夠預(yù)先避免進入該范圍。

注冊商標(biāo)權(quán)的禁止權(quán)以相同或者近似商標(biāo)和同一種或者類似商品為限，馳名商標(biāo)能夠預(yù)先確定的禁止權(quán)范圍也無異于非馳名商標(biāo)?；谏虡?biāo)馳名而擴大的保護范圍是其禁止權(quán)的擴張，這取決于個案判定，具有不確定性，也無法預(yù)先確定。因此，不宜將馳名的注冊商標(biāo)禁止權(quán)的擴張保護納入商標(biāo)權(quán)范圍。此外，上述《司法解釋》只規(guī)定了侵害馳名的注冊商標(biāo)的損害賠償責(zé)任，未規(guī)定侵害馳名的未注冊商標(biāo)的損害賠償責(zé)任。但是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋[2007]2號)第二條的規(guī)定，具有區(qū)別商品來源的顯著特征的商品的名稱、包裝、裝潢，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第(二)項規(guī)定的“特有的名稱、包裝、裝潢”。據(jù)此，馳名的未注冊商標(biāo)可以被認(rèn)定為特有的名稱、包裝、裝潢，從而依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》獲得損害賠償。因此，可依據(jù)反不正當(dāng)競爭法的一般原理進行制度設(shè)計，在侵害商標(biāo)權(quán)行為之外，單設(shè)條款規(guī)定侵害馳名商標(biāo)持有人(注冊人或者使用人)利益的損害賠償責(zé)任。

注釋：

[1] 《商標(biāo)法》第56 條。

[2]《商標(biāo)法》第1條、第3條第一款、第4條第一款、第5條、第23 條、第36 條第二款、第42 條第四款、第57 條第(六)項、第60 條第三款、第63 條第一款(2處)。

[3]《商標(biāo)法》第7章標(biāo)題、第47 條第一款、第55 條第二款、第57 條第一款和第(三)(七)項、第59 條第一至三款(3處)、第60 條第一款和第二款、第61 條第一款、第62 條第一款及其第(一)(三)(四)項、第64 條(5處)、第65 條。

[4]劉春田：《知識產(chǎn)權(quán)法》(第五版)，中國人民大學(xué)出版社2014 年版，第258 頁。

[5]吳漢東：《知識產(chǎn)權(quán)法新論》，湖北人民出版社1995年版，第341 頁。

[6]國家工商行政管理總局編著：《商標(biāo)注冊與管理》，中國工商出版社2012 年版，第256 頁。

[7]劉春田：《知識產(chǎn)權(quán)法》(第五版)，中國人民大學(xué)出版社2014 年版，第258 頁。

[8][ 日]紋谷暢男：《商標(biāo)法50 講》(魏啟學(xué)譯)，法律出版社1987 年版，第16 頁。

[9]陳輝：《法國香港“鱷魚”和解求共贏》，載《中華商標(biāo)》2003 年第10 期。

[10]商標(biāo)評審委員會：商評字[2015] 第0000024161 號關(guān)于第3800548 號“鱷魚恤CROCODILE SINCE1952 及圖”商標(biāo)異議復(fù)審裁定書。

[11]應(yīng)蘇楚：《商評委召開專家咨詢會》，載《中華商標(biāo)》2006年第12 期。

[12]周云川：《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)訴訟規(guī)則與判例》，法律出版社2014年版，第455 頁。

[13]陳錦川：《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)的司法審查》，中國法制出版社2014年版，第419 頁。

[14]2013 年《商標(biāo)法》第十三條仍延續(xù)了2001 年《商標(biāo)法》的規(guī)定，未作修改。

[15]2013 年《商標(biāo)法》第57 條第(七)項。

[16]2001 年《商標(biāo)法》第51 條。

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