朋友圈的朋友們注意了,銷售冒充注冊商標(biāo)的商品不是小事
來源:尚標(biāo)采編 發(fā)布時間:2016-04-11 03:31:00 瀏覽:2193
隨著人們對商標(biāo)價值的認(rèn)同與企業(yè)創(chuàng)品牌意識的增強(qiáng),強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)使下的假冒他人商標(biāo)的“搭便車”行為也相伴而生,而且,這種行為日益增多并出現(xiàn)了一些新形式。面對日益嚴(yán)重化、復(fù)雜化的假冒注冊商標(biāo)行為,刑法作為商標(biāo)法律保護(hù)的重要組成部分,對此類行為的打擊上卻相當(dāng)有限,這對于保護(hù)商標(biāo)專用權(quán),維護(hù)消費者合法權(quán)益,維持正常的市場經(jīng)濟(jì)次序極為不利。
現(xiàn)狀分析
現(xiàn)行刑法對假冒注冊商標(biāo)的行為的打擊范圍明顯過于有限,不僅保護(hù)對象過于狹小,未將與注冊商品商標(biāo)具有相同法律地位的注冊服務(wù)商標(biāo)納入刑法的保護(hù)視野,而且對假冒注冊商標(biāo)的行為方式的規(guī)定也過于單一,明顯不利于對商標(biāo)權(quán)人和消費者利益的保護(hù)。這無疑不利于對此類行為的有效控制。無怪乎有人認(rèn)為,“當(dāng)前對一些商標(biāo)的侵權(quán)和犯罪依然猖獗,究其原因除了經(jīng)濟(jì)利益的因素以外,還有刑法對該類犯罪的立法相對滯后,執(zhí)法措施不力,知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識較差等原因。為了加大刑法對假冒注冊商標(biāo)的打擊力度,完善假冒注冊商標(biāo)犯罪,有效預(yù)防、控制商標(biāo)犯罪,全面履行TRIPS協(xié)議。
構(gòu)成要件
簡介
1)該罪的犯罪主體為一般主體和單位,即任何企業(yè)事業(yè)單位或者個人假冒他人注冊商標(biāo),情節(jié)達(dá)到犯罪標(biāo)準(zhǔn)的即構(gòu)成本罪。
2)該罪侵犯的客體為他人合法的注冊商標(biāo)專用權(quán),以及國家商標(biāo)管理秩序;
3)該罪主觀方面為故意,且以營利為目的。過失不構(gòu)成本罪。
4)該罪的客觀方面為行為人實施了刑法所禁止的假冒商標(biāo)行為,且情節(jié)嚴(yán)重。
客體要件
是國家對商標(biāo)的管理制度和他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)。本罪的犯罪對象是他人的注冊商標(biāo)。所謂商標(biāo),是指自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或者對其提供的服務(wù)項目上采用的,由文字、圖形、字母、數(shù)字、聲音、三維標(biāo)志和顏色或者其組合構(gòu)成的,能夠?qū)⑵渖唐坊蛘咛峁┑姆?wù)與他人的商品或者提供的服務(wù)區(qū)別開來的,具有顯著特征的可視性標(biāo)志。對商標(biāo)專用權(quán)的取得采用注冊原則,即按申請注冊的先后來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬,即誰先申請商標(biāo)注冊,商標(biāo)權(quán)就授予誰。由于采用注冊原則,只有注冊商標(biāo)才受《商標(biāo)法》保護(hù),沒有注冊的商標(biāo)不在保護(hù)之列。在,按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可對注冊商標(biāo)進(jìn)行不同的分類:根據(jù)商標(biāo)使用的對象來看,商標(biāo)可分為商品商標(biāo)與服務(wù)商標(biāo)兩大類;按照商標(biāo)的構(gòu)成要素,的商標(biāo)可分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、字母商標(biāo)、數(shù)字商標(biāo)、三維標(biāo)志商標(biāo)、聲音、顏色組合商標(biāo)和組合商標(biāo);按照商標(biāo)注冊申請書表格中通用的商標(biāo)種類,可將商標(biāo)劃分為一般商標(biāo)、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)三類。根據(jù)刑法第213條的規(guī)定,假冒注冊商標(biāo)罪的犯罪對象只包括商品商標(biāo),不包括服務(wù)商標(biāo)。
客觀要件
假冒注冊商標(biāo)罪漫畫
表現(xiàn)為未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的行為。具體來講,本罪的客觀方面包括以下幾點:
未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可
根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定,商標(biāo)所有人可以允許他人在其商品上使用其注冊商標(biāo)。未經(jīng)許可,不得在相同或相似的商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同或類似的商標(biāo)。這是注冊商標(biāo)專用權(quán)的內(nèi)容之一。未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可包括以下具體情形:行為人從未獲得過注冊商標(biāo)所有人使用其注冊商標(biāo)的許可。即商標(biāo)所有權(quán)人未在任何時間以任何方式許可行為人使用其注冊商標(biāo);行為人雖然曾經(jīng)獲得過注冊商標(biāo)所有人的使用許可,但在許可使用合同規(guī)定的使用期限屆滿后,仍然繼續(xù)使用注冊商標(biāo)所有人的商標(biāo);行為人雖然曾經(jīng)獲得注冊商標(biāo)所有人的使用許可,但由于被許可人不能保證使用該商標(biāo)的商品的質(zhì)量等原因?qū)е略S可合同提前解除,行為人在合同解除后仍然繼續(xù)使用該注冊商標(biāo);行為人雖然獲得了注冊商標(biāo)所有人的使用許可,但超越許可使用注冊商標(biāo)的商品范圍使用;行為人雖然獲得了注冊商標(biāo)所有人的使用許可,但超越許可使用注冊商標(biāo)的地域范圍使用。
在商業(yè)活動中使用
在同一種商品上使用與他人傳、展覽以及其他商業(yè)活動中??梢姼鶕?jù)這一規(guī)定,商標(biāo)的使用還應(yīng)包括用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動。
主體要件
本罪的主體為一般主體,自然人和單位均能成為本罪主體。就自然人而言,只要行為人達(dá)到了法定刑事責(zé)任年齡,具有刑事責(zé)任能力,實施了假冒注冊商標(biāo)的行為,即可構(gòu)成犯罪。就單位而言,單位實施了假冒他人注冊商標(biāo)的行為,構(gòu)成犯罪的,實行雙罰制,即對單位判處罰金,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任。
主觀要件
本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,即行為人明知某一商標(biāo)是他人的注冊商標(biāo),未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可,在同一種商品上使用與該注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。一般情況下,假冒他人注冊商標(biāo)罪的行為人都具有獲利的目的,但依刑法規(guī)定“以營利為目的”不是假冒注冊商標(biāo)罪的構(gòu)成要件,有些假冒商標(biāo)的行為也可能是為了損害他人注冊商標(biāo)的信譽(yù)等。不論是出于什么動機(jī)或目的,均不影響本罪的構(gòu)成。如果是出于過失,即確實不知道自己所使用的商標(biāo)是他人已注冊的商標(biāo),則不構(gòu)成本罪,可以按一般的商標(biāo)侵權(quán)行為處理。
刑法條文編輯
第二百一十三條未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
第二百二十條單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。
行為判定
注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。在商標(biāo)法上,未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可,在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似商標(biāo)的行為均屬于假冒商標(biāo)行為。具體來說,假冒注冊商標(biāo)行為包括以下四種行為:
①在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo);
②在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo);
③在類似商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo);
④在類似商品上使用與他人注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo)。
但是刑法第213條僅僅將上述第①種行為規(guī)定為犯罪,對其他三類假冒注冊商標(biāo)的行為不能以假冒注冊商標(biāo)罪論處,而只能以商標(biāo)違法行為處理。
根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》第六條,對使用類似或近似他人注冊商標(biāo)的,同樣會涉嫌刑事犯罪。
如何區(qū)分
因而區(qū)分“同一種商品”與“類似商品”、“相同商標(biāo)”與“相近似商標(biāo)”對于準(zhǔn)確認(rèn)定本罪的客觀方面具有十分重要的意義。
關(guān)于同一商品的認(rèn)定,根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定,應(yīng)按照商品的原料、形狀、性能、用途等因素以及習(xí)慣來判斷,同一種商品一般指名稱相同的商品,或名稱雖不相同但所指的商品是相同的商品。有些商品的原料、外觀不相同,但從消費者情況考慮,在本質(zhì)上有同一性,應(yīng)視為同一種商品。如:收音機(jī)、錄音機(jī)、電唱機(jī),用途結(jié)構(gòu)不同,但在組合音響這一概念上屬于同一商品。又如:自行車用的車架、車條、車輪、車圈用途不同,但在自行車零部件這一概念上也應(yīng)屬于同一商品。因此,同一種商品的概念并不是指完全一樣的相同商品。
從1963年至1988年一直使用自己制訂的《商品分類(組別)表》,該分類表對所有商品按照類、組、種三個級次進(jìn)行了詳細(xì)分類。所謂同一種商品就是指同一種目下所列舉的商品。但是從1988年11月開始使用《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類尼斯協(xié)定》所規(guī)定的《商品和服務(wù)國際分類表》,表把商品分為34類,服務(wù)項分為11類,共計45類,這不能作為判斷同一種商品的標(biāo)準(zhǔn),而只能作為參考,因為從消費的角度出發(fā),同一類別中有非常明顯的不相類似的商品,如一類中的攝影用化學(xué)品和肥料。
所謂“相同的商標(biāo)”商標(biāo)的構(gòu)成要素及組合相同的商標(biāo)。至于“相同商標(biāo)”與“相近似商標(biāo)”應(yīng)從文字、圖形等構(gòu)成要素及其組合的方式等角度進(jìn)行具體認(rèn)定。
所謂“使用”是指“在商品上的使用”。一般來講,商標(biāo)在商品上的使用應(yīng)理解為在商品本身或商品的包裝上的使用。因此,使用商標(biāo)的商品應(yīng)當(dāng)不僅包括進(jìn)入市場的商品,也包括為銷售而儲存、運輸、展覽的商品。根據(jù)《商標(biāo)法實施條例》第3條[1] 的規(guī)定,商標(biāo)的“使用”,包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標(biāo)用于廣告宣傳。
處罰措施未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),具有下列情形之一的,屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”,應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金:
(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的;
(二)假冒兩種以上注冊商標(biāo),非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;
(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
具有下列情形之一的,屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”,應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪判處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
假冒注冊商標(biāo)處罰
(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的;
(二)假冒兩種以上注冊商標(biāo),非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
(三)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。
第8條、刑法第二百一十三條規(guī)定的“相同的商標(biāo)”,是指與被假冒的注冊商標(biāo)完全相同,或者與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。
刑法第二百一十三條規(guī)定的“使用”,是指將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書,或者將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動等行為。
第13條、實施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)犯罪,又銷售該假冒注冊商標(biāo)的商品,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百一十三條的規(guī)定,以假冒注冊商標(biāo)罪定罪處罰。
實施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)犯罪,又銷售明知是他人的假冒注冊商標(biāo)的商品,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)實行數(shù)罪并罰。
區(qū)別
與生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的區(qū)別
前罪侵犯的是國家商標(biāo)管理制度,實施假冒商標(biāo)情節(jié)嚴(yán)重的行為;
后罪侵犯國家對商品質(zhì)量的管理制度,實施在產(chǎn)品中摻雜使假、以假亂真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的行為。
對于采用假冒注冊商標(biāo)的手段生產(chǎn)、銷售偽劣商品,且銷售數(shù)額特別巨大或者造成嚴(yán)重后果的,既觸犯了生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪,也觸犯了假冒商標(biāo)罪。對于此種情況,應(yīng)按照重罪吸收輕罪的原則,以刑罰較重的生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪定罪量刑。
與注冊商標(biāo)的區(qū)別
在判斷假冒商標(biāo)與注冊商標(biāo)是否“基本相同”方面,可否在理論上提出一個具體的標(biāo)準(zhǔn)呢?
由于注冊商標(biāo)的形式多種多樣,假冒商標(biāo)的形式也五花八門,所以理論中不好提出一個準(zhǔn)確的標(biāo)準(zhǔn)。但是,存在一個基本的準(zhǔn)則,那就是:以普通消費者的一般注意力作為評判的主觀標(biāo)準(zhǔn),采取整體比較與商標(biāo)顯著部分比較相結(jié)合的方法綜合判斷,如果普通消費者(不是專業(yè)人士或者該商品領(lǐng)域的行業(yè)人員)認(rèn)為兩個商標(biāo)相比較,文字、圖形或者文字與圖形的結(jié)合沒有區(qū)別或者視覺上沒有差別,這兩個商標(biāo)就是“相同”商標(biāo);如果普通消費者認(rèn)為兩個商標(biāo)相比較,文字的字形、讀音、含義,或者圖形的構(gòu)圖及顏色,或者文字與圖形的整體結(jié)構(gòu)是相似的,則屬于近似商標(biāo)。比如鳳凰牌自行車商標(biāo)中鳳凰圖案的尾巴上的羽毛是12根,如果行為人只是把羽毛的根數(shù)作成13根或11根,構(gòu)圖的顏色和尺寸結(jié)構(gòu)等其他方面與注冊商標(biāo)又完全相同,則對普通消費者來說,這種羽毛根數(shù)的差別是難以區(qū)別的,假冒商標(biāo)便是與注冊商標(biāo)“基本相同”的。
在判斷假冒商標(biāo)與注冊商標(biāo)是否相同時,司法實踐中還出現(xiàn)這樣一個問題:注冊商標(biāo)所有人自己在商品上使用的商標(biāo),與其核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)并不一致,那么,判斷行為人假冒的商標(biāo)是否與注冊商標(biāo)相同時,是將假冒的商標(biāo)與核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)相比較,還是與注冊商標(biāo)所有人實際使用的商標(biāo)相比較呢?比如,美國微軟公司將MICROSOFT(大寫)申請注冊為其計算機(jī)軟件商標(biāo),但微軟公司在計算機(jī)軟件上實際使用的商標(biāo)Microsoft只有一個字母是大寫。如果被告人在假冒微軟公司的計算機(jī)軟件上也使用商標(biāo)Microsoft,是否可以構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪?
司法實踐中有這種現(xiàn)象,只不過有時沒有被認(rèn)為是一個問題。假冒注冊商標(biāo)罪懲治的是侵犯注冊商標(biāo)的專用權(quán)的行為,因此,從客體的角度理解,如果行為并沒有侵犯到注冊商標(biāo)的專用權(quán),是不能對其進(jìn)行刑法評價的。注冊商標(biāo)所有人沒有正確使用其注冊商標(biāo),而被告人假冒其實際使用的、與注冊商標(biāo)不同的商標(biāo),情節(jié)再嚴(yán)重,也不能追究刑事責(zé)任,因為被告人并沒有侵犯注冊商標(biāo)的專用權(quán)。
相關(guān)規(guī)定
四川省關(guān)于本罪的情節(jié)規(guī)定
《四川省高級人民法院關(guān)于刑法部分條款數(shù)額執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)和情節(jié)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的意見》對假冒注冊商標(biāo)罪的具體情節(jié)和數(shù)額規(guī)定如下:
二十五、假冒注冊商標(biāo)罪。刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”,是指具有以下情形之一的:
(1)個人違法所得數(shù)額在2萬元以上或者非法經(jīng)營額在10萬元以上的;單位違法所得數(shù)額在10萬元以上或者非法經(jīng)營額在50萬元以上的;
(2)假冒的注冊商標(biāo)標(biāo)識在1萬份(套)以上的;
(3)因假冒他人注冊商標(biāo),被工商行政管理部門給予二次行政處罰后又假冒他人注冊商標(biāo)的;
(4)假冒他人馳名商標(biāo)標(biāo)識或者人用藥品商標(biāo)標(biāo)識100份(套)以上的。
“情節(jié)特別嚴(yán)重”,是指具有以下情形之一的:
(1)個人違法所得數(shù)額在10萬元以上或者非法經(jīng)營額在50萬元以上的,單位違法所得數(shù)額在50萬元以上或者非法經(jīng)營額在300萬元以上的;
(2)假冒的注冊商標(biāo)標(biāo)識在10萬份(套)以上的;
(3)假冒他人馳名商標(biāo)標(biāo)識或者人用藥品商標(biāo)標(biāo)識500份(套)以上的。
相關(guān)法律商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識,構(gòu)成犯罪的,除賠償被侵權(quán)人的損失外,依法追究刑事責(zé)任 。
相關(guān)說明
一、本罪主體包括自然人和單位。單位犯罪實行雙罰。
二、關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”的認(rèn)定,尚無明確的司法解釋??梢詤⒖甲罡呷嗣駲z察院制定的立案標(biāo)準(zhǔn),結(jié)合其他情節(jié)進(jìn)行確定。請參閱后頁“銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪”中的說明。
文章標(biāo)簽: 商標(biāo)注冊
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