“陰陽師”這就公測了，你商標(biāo)搞好了嗎?

來源：IPRdaily    發(fā)布時間：2016-10-13 03:49:00　　瀏覽：1614

原標(biāo)題：“陰陽師”這就公測了，你商標(biāo)搞好了嗎?

導(dǎo)讀：十一長假剛過，有人歐洲行有人新馬泰，有人國內(nèi)游有人郊區(qū)浪，像小編這種恩格爾系數(shù)極高的資深宅就只能在家玩手游了。不過看到回京路上堵成停車場的高速頓時感到download的手游形象高大了起來，今天就由我們的作者來給大家講講游戲名稱變商標(biāo)的那些事兒。

今年，中國網(wǎng)易移動游戲公司自主研發(fā)了3D日式和風(fēng)回合制RPG手游——《陰陽師》，并于同年9月份，進(jìn)行了全平臺公測。游戲中精美的畫風(fēng)、制作精良的BGM、角色配音的CV，以及手游與ACG文化的高契合度等因素，使大量二次元群體作為游戲玩家開始了解并喜愛上這款手游。

作為剛?cè)肟拥耐婕?，我也很喜歡這個游戲，但是最初看到“陰陽師”這個游戲名稱的時候，內(nèi)心感到一點(diǎn)方。因?yàn)楦鶕?jù)商標(biāo)法第十條的相關(guān)規(guī)定，有不良影響的詞匯作為商標(biāo)在中國商標(biāo)局提交注冊申請的話可能會有風(fēng)險。于是我第一時間在商標(biāo)局官網(wǎng)中查詢了注冊情況。

查看具體商標(biāo)信息狀態(tài)的時候發(fā)現(xiàn)，游戲涉及到的主要的商標(biāo)注冊類別第9類和第41類等類別中，網(wǎng)易公司在這些類別注冊的“陰陽師”于15年底被駁回，目前狀態(tài)為“商標(biāo)無效”。

其實(shí)游戲行業(yè)里，這樣商標(biāo)保護(hù)不到位的事情時有發(fā)生，開發(fā)商普遍更加重視用戶體驗(yàn)或者版權(quán)問題。

2014年由騰訊公司開發(fā)并發(fā)布了一款飛行射擊類手機(jī)游戲——《全民飛機(jī)大戰(zhàn)》。騰訊公司于2013年10月30日在第41類上申請注冊“全民飛機(jī)大戰(zhàn)”商標(biāo)，申請?zhí)?3456825。2014年1月13日，商標(biāo)局以該商標(biāo)違反了《商標(biāo)法》第十一條第一款(二)(三)項(xiàng)，直接表示了指定服務(wù)的內(nèi)容特點(diǎn)，缺乏顯著性為由予以駁回。

2015年4月8日，商標(biāo)評審委員會認(rèn)為：該商標(biāo)違反了《商標(biāo)法》第十一條第一款(二)(三)項(xiàng)，直接表示了指定服務(wù)的內(nèi)容特點(diǎn)，缺乏顯著性，騰訊公司所述其他商標(biāo)注冊情況與本案不同，不能作為申請商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊的必然依據(jù)，騰訊公司提交的證據(jù)不足以證明申請商標(biāo)具有可注冊性。因此決定該商標(biāo)的注冊申請予以駁回。其商標(biāo)在駁回復(fù)審、一審判決中均被判定駁回不予注冊。

2016年3月29日，北京市高級人民法院認(rèn)為：“‘全民飛機(jī)大戰(zhàn)’是騰訊公司開發(fā)的一款網(wǎng)絡(luò)在線游戲，并非僅直接表示服務(wù)的內(nèi)容及其他特點(diǎn)，且經(jīng)過宣傳使用，取得了較高的知名度，相關(guān)公眾能夠?qū)⑵渑c騰訊公司聯(lián)系起來，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為具有顯著性”，最終予以核準(zhǔn)注冊。判決支持了騰訊公司的訴訟請求，“全民飛機(jī)大戰(zhàn)”案件這才落下帷幕，有了一個好結(jié)局。

游戲名稱注冊商標(biāo)套路深

隨著移動網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，手游行業(yè)的規(guī)模逐年擴(kuò)大，有一些游戲的名稱雖然能讓游戲玩家有很高的認(rèn)知度，但將其游戲名稱作為商標(biāo)提出注冊申請時，常因不符合商標(biāo)注冊的相關(guān)規(guī)定無法獲得商標(biāo)專用權(quán),導(dǎo)致其自身的權(quán)益保護(hù)無法實(shí)現(xiàn)，這著實(shí)應(yīng)該引起游戲公司的重視。

游戲名稱作為商標(biāo)注冊不被核準(zhǔn)的原因一般有兩種：

由于申請商標(biāo)本身缺乏顯著性

上文所說的“全民飛機(jī)大戰(zhàn)”商標(biāo)案例就屬于第一種情況，即商標(biāo)缺乏顯著性。商標(biāo)是否具有顯著性的判斷，其實(shí)是一種主觀認(rèn)知。是“誰”的主觀認(rèn)知呢?不是審查員或法官，而是“相關(guān)公眾”。簡單點(diǎn)說，“相關(guān)公眾”是就是與商品或服務(wù)有關(guān)的消費(fèi)者或經(jīng)營者。

如果將手游的玩家、游戲開發(fā)商、游戲運(yùn)營商等大家都普遍認(rèn)為屬于游戲名稱的文字注冊為商標(biāo)，大家不會把它作為區(qū)分游戲的來源的標(biāo)識，商標(biāo)最基礎(chǔ)的識別功能喪失了。所以游戲公司在為游戲命名的時候，如有打算將來作為商標(biāo)注冊，要盡量選擇具有顯著特征的標(biāo)識。

說到這兒，有的游戲公司可能就郁悶了。以后的游戲命名倒是可以多加注意，但是現(xiàn)在已經(jīng)使用了的缺乏顯著性的游戲名稱可怎么辦呢?尤其是已經(jīng)運(yùn)營了一段時間的游戲，已經(jīng)有了一定的消費(fèi)受眾，換名稱可能會流失一定的玩家，不換呢，作為商標(biāo)又不能核準(zhǔn)注冊，無法得到商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)。疑似山窮水盡，其實(shí)仍有柳暗花明，“全民飛機(jī)大戰(zhàn)”的確權(quán)成功案例是可以復(fù)制的。

商標(biāo)是一個商業(yè)標(biāo)識，它的生命力就在于其在商業(yè)活動中的使用。即便是先天顯著性缺失的商標(biāo)，仍可以通過長期大量的使用行為增強(qiáng)商標(biāo)本身的顯著性，使相關(guān)公眾逐漸認(rèn)識、接受這個標(biāo)識作為商標(biāo)來使用，經(jīng)過使用具有顯著性的標(biāo)識即可注冊為商標(biāo)。

在這一過程中，最為關(guān)鍵的就是商標(biāo)的使用證據(jù)。商標(biāo)的所有權(quán)人需盡量全面充分地保留商標(biāo)在使用過程中產(chǎn)生的證據(jù)材料，包括但不限于商業(yè)交易文書、財(cái)務(wù)憑證、廣告宣傳照片視頻、展覽展會照片資料、商標(biāo)所獲榮譽(yù)、商標(biāo)受保護(hù)記錄等。除了以上內(nèi)容，游戲行業(yè)里，在游戲上線、公測的重大節(jié)點(diǎn)的宣傳報(bào)道、游戲人數(shù)的記錄等，都可以作為證據(jù)。

由于申請商標(biāo)違反了商標(biāo)法的禁用條款

商標(biāo)的禁用條款，規(guī)定了哪些標(biāo)識禁止作為商標(biāo)使用(可詳見商標(biāo)法第十條的規(guī)定)。上述“陰陽師”的商標(biāo)案件正是這種情況。

禁用條款是一條“高壓線”，任何人不能觸碰，違反了禁用條款的標(biāo)識想注冊商標(biāo)，幾乎都“壯烈犧牲”了。所以建議游戲公司在給游戲命名時，如果欲作為商標(biāo)，明知山有虎，還是避開“龍?zhí)痘⒀ā?，不要硬闖了。

如果覺得沒有更好的名稱來命名游戲，也可以保留類似“陰陽師”這種游戲名稱，只不過要尋求對游戲名稱的保護(hù)，商標(biāo)之路是斷然走不通了，只能靠反不正當(dāng)競爭法來試試。