注冊(cè)分公司的一般流程

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(4) 《指定(委托)書(shū)》。

《指定(委托)書(shū)》 填表須知(適用分公司設(shè)立登記)

分公司的債務(wù)由誰(shuí)承擔(dān)?

1、分公司的債務(wù)由誰(shuí)承擔(dān)?

【基本案情】某金屬總公司的章程中規(guī)定：“金屬公司下屬分公司的經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等高級(jí)管理人員的任免，須經(jīng)董事會(huì)以三分之二以上決議通過(guò)決定，并由董事長(zhǎng)簽字方能生效。”2008年5月，該金屬總公司在哈爾濱成立分公司，取得了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2008年7月，分公司經(jīng)理陳某持分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照向招商銀行某支行申請(qǐng)貸款200萬(wàn)元，貸款期限6個(gè)月。由于該分公司經(jīng)營(yíng)不善，貸款到期無(wú)法償還，于是銀行要求總公司承擔(dān)還款義務(wù)。總公司以分公司經(jīng)理的任免違反公司章程為由，不予償還。銀行遂將金屬總公司與哈爾濱分公司作為被告，訴至法院。

【法律評(píng)論】根據(jù)《公司法》第13條的規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。本案中，哈爾濱分公司有一定的經(jīng)營(yíng)能力，但沒(méi)有獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的能力，其債務(wù)應(yīng)當(dāng)由總公司承擔(dān)，因此，銀行有權(quán)要求總公司承擔(dān)清償義務(wù)。

本案中另一個(gè)需要注意的問(wèn)題是：總公司不履行清償義務(wù)的理由是分公司經(jīng)理的任命違反公司章程，該理由不能成立。因?yàn)楣菊鲁讨痪哂袃?nèi)部效力，不能約束公司外的第三人。陳某持分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照和法人授權(quán)證明書(shū)，這些文件具有公信力，足以使第三人相信陳某的身份的合法性。

2、總公司應(yīng)對(duì)分公司債務(wù)承擔(dān)何種責(zé)任?

關(guān)于總公司對(duì)分公司的債務(wù)應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任，這一看似簡(jiǎn)單的問(wèn)題，在實(shí)踐中卻存在不同意見(jiàn)，而體現(xiàn)在法院的判決書(shū)中，便產(chǎn)生了多種不同的判決模式。歸納起來(lái)，大概有如下幾種不同觀點(diǎn)：

觀點(diǎn)一：總公司對(duì)分公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任

此觀點(diǎn)的法律依據(jù)：

(1)《公司法》(1994年7月1日起施行，2005年第三次修訂后 2006年1月1日起施行)第十四條：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)”。

(2)高人民法院印發(fā)《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(1992年7月14日發(fā)布實(shí)施)第40條規(guī)定：“法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)”可以作為其他組織成為民事訴訟的當(dāng)事人”。

(3)1988年11月28日，最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭《關(guān)于溫州市城區(qū)五馬勞動(dòng)服務(wù)公司是否承擔(dān)連帶清償責(zé)任問(wèn)題的電話答復(fù)》：“如有證據(jù)證明運(yùn)輸社確是服務(wù)公司的分支機(jī)構(gòu)，在運(yùn)輸社資不抵債的情況下，人民法院應(yīng)將服務(wù)公司列為本案共同被告，由其對(duì)運(yùn)輸社的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。

此觀點(diǎn)認(rèn)為，既然分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由其總公司承擔(dān)，卻能獨(dú)立作為民事訴訟的當(dāng)事人，那么分公司和總公司自然是承擔(dān)連帶責(zé)任。

觀點(diǎn)二：總公司對(duì)分公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任

此觀點(diǎn)的法律依據(jù)：

(1)高人民法院印發(fā)《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(1992年7月14日發(fā)布實(shí)施)第40條規(guī)定：“法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)”可以作為其他組織成為民事訴訟的當(dāng)事人”。

(2)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定(試行)》(1998年7月8日起施行)七十八條規(guī)定：“被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不能清償債務(wù)時(shí)，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)”。

(3)最高人民法院最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)擔(dān)保法>若干問(wèn)題的解釋》(2000年12月13日起施行)第十七條第三款：“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任”。

(4)最高人民法院[2001]民監(jiān)他字第4號(hào)《關(guān)于企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人以分支機(jī)構(gòu)的名義對(duì)外簽訂借款合同企業(yè)應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的復(fù)函》指出：“批發(fā)部作為柳州煙草分公司的分支機(jī)構(gòu)，如有償付能力，應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān);如無(wú)償付能力，應(yīng)由企業(yè)法人柳州煙草分公司承擔(dān)。” (此復(fù)函本人沒(méi)有找到，引自南寧市中級(jí)人民法院蔣賢爭(zhēng)文章)

此觀點(diǎn)認(rèn)為，分支機(jī)構(gòu)經(jīng)過(guò)依法登記，有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，具有相對(duì)獨(dú)立的法律地位，可以從事與其法律地位相適應(yīng)的民事活動(dòng)，但其畢竟不具有法人資格，責(zé)任能力不完整，所以，分公司無(wú)力承擔(dān)的債務(wù)，由總公司承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。

觀點(diǎn)三：總公司對(duì)分公司債務(wù)直接承擔(dān)清償責(zé)任

此觀點(diǎn)的法律依據(jù)：

《公司法》(1994年7月1日起施行，2005年第三次修訂后2006年1月1日起施行)第十四條：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)”。

此觀點(diǎn)認(rèn)為，分公司不具有獨(dú)立的法人資格，雖然可以作為民事訴訟的當(dāng)事人參加訴訟，但相應(yīng)民事責(zé)任還應(yīng)由總公司進(jìn)行承擔(dān)。

觀點(diǎn)一和觀點(diǎn)三都將《公司法》第十四條作為法律依據(jù)，但卻得出了不同的結(jié)論，這是由于對(duì)該條款的理解不同造成的。

3、分公司的債務(wù)其他分公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)?

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定(試行)》第78條規(guī)定：“被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不能清償債務(wù)時(shí)，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)。”可見(jiàn)，總公司下有多過(guò)分公司的，其中一個(gè)或幾個(gè)分公司的債務(wù)，其自身財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?，可由總公司清償，總公司直接掌握的?cái)產(chǎn)也不足清償?shù)?，可用其他分公司的?cái)產(chǎn)來(lái)清償該分公司的債務(wù)。

4、設(shè)立分公司不成立時(shí)債務(wù)怎樣處理?

公司設(shè)立分公司因缺欠法律要件或違法，而致使分公司不成立的，這時(shí)不合法的分公司所產(chǎn)生的債務(wù)，由設(shè)立人承擔(dān)責(zé)任。雖然分公司不具有法人資格，但是可以憑營(yíng)業(yè)執(zhí)照到銀行開(kāi)立自己的賬戶，有關(guān)分公司的財(cái)務(wù)制度、規(guī)章制度可以由總公司制定，分公司必須遵照?qǐng)?zhí)行。

綜上所述，我們可以看出，總公司與分公司是一家人，部分彼此的，無(wú)論哪一個(gè)人遇到了問(wèn)題，其他人都有法律義務(wù)去承擔(dān)。但作為律師，從保護(hù)好債權(quán)人的角度出發(fā)，在實(shí)際操作過(guò)程中，可以根據(jù)案情建議當(dāng)事人把總公司與分公司一并列為共同被告，同時(shí)在進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全時(shí)，一并對(duì)總公司和分公司進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，以保證當(dāng)事人能最大程度地實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

怎么進(jìn)行分公司財(cái)務(wù)核算?

1、對(duì)總分公司會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)怎么理解?

由于分公司不是獨(dú)立法人實(shí)體，沒(méi)有注冊(cè)資本，從總分公司會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)上來(lái)理解，相當(dāng)于是總公司投出一塊營(yíng)運(yùn)資金由分公司來(lái)經(jīng)營(yíng)管理，分公司的任何一項(xiàng)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)就等于是總公司的會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)，總公司撥付的營(yíng)運(yùn)資金，通過(guò)分公司的購(gòu)銷(xiāo)業(yè)務(wù)分別形成不同形式的資產(chǎn)、收入、成本及費(fèi)用，當(dāng)期產(chǎn)生的利潤(rùn)相當(dāng)于增加了總公司對(duì)分公司的應(yīng)收款，而當(dāng)期產(chǎn)生的虧損相當(dāng)于抵減了總公司對(duì)分公司的應(yīng)收款。

2、獨(dú)立核算和非獨(dú)立核算是對(duì)于分公司而言的，總公司如何選擇?稅務(wù)上如何處理?

獨(dú)立核算是指對(duì)本單位的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)過(guò)程及其成果進(jìn)行全面、系統(tǒng)的會(huì)計(jì)核算。獨(dú)立核算單位的特點(diǎn)是：在管理上有獨(dú)立的組織形式，具有一定數(shù)量的資金，在當(dāng)?shù)劂y行開(kāi)戶;獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能同其他單位訂立經(jīng)濟(jì)合同;獨(dú)立計(jì)算盈虧，單獨(dú)設(shè)置會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)并配備會(huì)計(jì)人員，并有完整的會(huì)計(jì)工作組織體系。

非獨(dú)立核算又稱報(bào)帳制，是把本單位的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有關(guān)的日常業(yè)務(wù)資料，逐日或定期報(bào)送上級(jí)單位，由上級(jí)單位進(jìn)行核算。非獨(dú)立核算單位的特點(diǎn)是：一般由上級(jí)拔給一定數(shù)額的周轉(zhuǎn)金，從事業(yè)務(wù)活動(dòng)，一切收入全面上繳，所有支出向上級(jí)報(bào)銷(xiāo)，本身不單獨(dú)計(jì)算盈虧，只記錄和計(jì)算幾個(gè)主要指標(biāo)，進(jìn)行簡(jiǎn)易核算。

在具體的稅務(wù)申報(bào)上，對(duì)于地稅、國(guó)稅的申報(bào)，只是在所得稅方面有差異，后者可以在總部交，其他的應(yīng)該沒(méi)有多大差異了!

獨(dú)立核算是與非獨(dú)立核算是相對(duì)應(yīng)的。

獨(dú)立核算指的是一個(gè)部門(mén)自己?jiǎn)为?dú)進(jìn)行收入、成本、利潤(rùn)的核算，并且單獨(dú)進(jìn)行申報(bào)納稅;非獨(dú)立核算指的是自己不進(jìn)行收入、成本、利潤(rùn)的核算，由上一級(jí)單位進(jìn)行收入、成本、利潤(rùn)的核算，并由上一級(jí)單位合并申報(bào)納稅。分別核算和未分別核算是相對(duì)應(yīng)的。

這指的是同一個(gè)單位內(nèi)部對(duì)不同經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的核算是否分開(kāi)。

3、相關(guān)問(wèn)題：分公司財(cái)務(wù)核算及稅務(wù)問(wèn)題

網(wǎng)友提問(wèn)：我公司為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司，在外地成立一家非法人非獨(dú)立核算的分公司。分公司沒(méi)有注冊(cè)資本，在當(dāng)?shù)亻_(kāi)設(shè)銀行賬戶，由總公司撥款支付所有費(fèi)用。請(qǐng)問(wèn):

(1)分公司應(yīng)單獨(dú)做賬，還是作為總公司的一個(gè)部門(mén)核算?如果單獨(dú)做賬，跟子公司有何區(qū)別?如果在總公司統(tǒng)一核算，分公司發(fā)生費(fèi)用時(shí)，相應(yīng)的發(fā)票應(yīng)寫(xiě)分公司還是總公司的名稱?

(2)公司撥付給分公司的款項(xiàng)如果為從銀行貸款，利息費(fèi)用如何結(jié)算?

(3)是否流轉(zhuǎn)稅在分公司所在地繳納，所得稅在總公司所在地合并繳納?

解答:

(1)分支機(jī)構(gòu)為流轉(zhuǎn)稅納稅義務(wù)人。

(2)新企業(yè)所得稅法實(shí)行的是法人所得稅制，法人為企業(yè)所得稅的納稅義務(wù)人。

A、總分支機(jī)構(gòu)不屬于跨省、自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市的，分支機(jī)構(gòu)的企業(yè)所得稅由總機(jī)構(gòu)繳納。

B、屬于跨省、自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市的，實(shí)行"統(tǒng)一計(jì)算、分級(jí)管理、就地預(yù)繳、匯總清算、財(cái)政調(diào)庫(kù)"的企業(yè)所得稅征收管理辦法。總機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)進(jìn)行企業(yè)所得稅的年度匯算清繳，統(tǒng)一計(jì)算企業(yè)的年度應(yīng)納所得稅額，抵減總機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)當(dāng)年已就地分期預(yù)繳的企業(yè)所得稅款后，多退少補(bǔ)稅款。

(3)總公司與分公司之間設(shè)置內(nèi)部往來(lái)科目核算，總賬在總公司，分公司建明細(xì)賬?？偣九c分公司的報(bào)表匯總為簡(jiǎn)單的合并，對(duì)沖內(nèi)部往來(lái)、內(nèi)部銷(xiāo)售收入及銷(xiāo)售成本。

以上就是小編為大家提供的注冊(cè)分公司的一般流程，希望大家能夠喜歡!

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