“TM”、“?”標(biāo)記到底是什么鬼?

來(lái)源：知產(chǎn)力    發(fā)布時(shí)間：2016-09-08 05:50:00　　瀏覽：6140

經(jīng)常有人問到可不可以在商標(biāo)上使用“TM”標(biāo)記、“®”標(biāo)記?

在IP領(lǐng)域內(nèi)，TM是商標(biāo)(商業(yè)標(biāo)記)Trade mark的英文縮寫，是商標(biāo)標(biāo)記;®是注冊(cè)register的英文首字母，指向注冊(cè)商標(biāo)，是法律明文規(guī)定的注冊(cè)標(biāo)記。生活中經(jīng)常在產(chǎn)品或者服務(wù)上可以看到兩者，都是商標(biāo)標(biāo)記，是商標(biāo)使用的公示。

商標(biāo)是商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，其功能與作用自始至今都是為了區(qū)分產(chǎn)品不同的來(lái)源、承載商譽(yù)。

在商業(yè)經(jīng)營(yíng)中，對(duì)商標(biāo)標(biāo)記的使用存在不少誤區(qū)，下面節(jié)選一二說(shuō)一說(shuō)。

　　一、“TM”標(biāo)記有何含義?

TM(Trade mark)，作為一個(gè)標(biāo)記，其作用就是為了聲明相關(guān)文字、LOGO等系作為商標(biāo)使用，予以區(qū)分產(chǎn)品來(lái)源，并不是一般的產(chǎn)品名稱或者廣告宣傳。

TM標(biāo)記的使用常見于國(guó)外商標(biāo)，尤其是美國(guó)。美國(guó)商標(biāo)采用使用在先的商標(biāo)保護(hù)原則，同時(shí)注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人負(fù)有讓公眾知曉商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)的義務(wù)，因此，在美國(guó)未注冊(cè)的商標(biāo)會(huì)使用TM標(biāo)記以告知商標(biāo)性使用，已注冊(cè)商標(biāo)使用®標(biāo)記告知注冊(cè)商標(biāo)專有權(quán)利。

在中國(guó)，實(shí)踐中經(jīng)常會(huì)遇到一種說(shuō)法“TM是申請(qǐng)中商標(biāo)的意思，向國(guó)家商標(biāo)局遞交商標(biāo)申請(qǐng)，拿到受理通知書后，才可以使用TM標(biāo)記”，其實(shí)這種說(shuō)法是錯(cuò)誤的。這種說(shuō)法源自于以下三方面：一方面是受全球化進(jìn)程中國(guó)企業(yè)跟風(fēng)國(guó)外商標(biāo)使用的影響，另一方面是我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律意識(shí)及制度較為落后，國(guó)人對(duì)TM標(biāo)記的理解不成熟，第三方面是知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理機(jī)構(gòu)的誤導(dǎo)，申請(qǐng)了就可以使用TM標(biāo)記以引導(dǎo)客戶下定申請(qǐng)決心，在注冊(cè)周期長(zhǎng)達(dá)一兩年的情形下促成代理交易。

中國(guó)法律沒有對(duì)TM標(biāo)記的含義及如何使用做出明確規(guī)定，因此，不是商標(biāo)申請(qǐng)了才能使用TM，任何商標(biāo)都可以使用TM標(biāo)記，也可以不使用TM標(biāo)記。

　　二、“®”標(biāo)記有何含義?

中國(guó)的商標(biāo)是申請(qǐng)?jiān)谙壬虡?biāo)保護(hù)原則，注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)力度要大與未注冊(cè)商標(biāo)。

《商標(biāo)法實(shí)施條例》第六十三條　使用注冊(cè)商標(biāo)，可以在商品、商品包裝、說(shuō)明書或者其他附著物上標(biāo)明“注冊(cè)商標(biāo)”或者注冊(cè)標(biāo)記。

注冊(cè)標(biāo)記包括注(外加0)和®。使用注冊(cè)標(biāo)記，應(yīng)當(dāng)標(biāo)注在商標(biāo)的右上角或者右下角。

這里有兩層含義，一是注冊(cè)商標(biāo)可以使用注冊(cè)標(biāo)記，并不是強(qiáng)制使用;二是注冊(cè)標(biāo)記的使用需要按照法律的明文規(guī)定。

使用注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記，有利于向公眾公示注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)、警告市場(chǎng)主體不要擅自使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或近似商標(biāo)。

三、未注冊(cè)商標(biāo)可以標(biāo)記“®”?注冊(cè)商標(biāo)可以標(biāo)記“TM”?

未注冊(cè)商標(biāo)可以標(biāo)記注冊(cè)標(biāo)記“®”?

依據(jù)中國(guó)商標(biāo)法第52條、商標(biāo)實(shí)施條例63條的規(guī)定，只有注冊(cè)商標(biāo)才能使用注冊(cè)標(biāo)記，未注冊(cè)商標(biāo)擅自使用注冊(cè)標(biāo)記屬于假冒注冊(cè)商標(biāo)行為，由工商行政部門予以制止。

注冊(cè)商標(biāo)可以標(biāo)記商標(biāo)標(biāo)記TM么?

在美國(guó)，注冊(cè)商標(biāo)注冊(cè)之通知屬于義務(wù)，是應(yīng)該，不是可以。未按規(guī)定標(biāo)注注冊(cè)標(biāo)記，在侵權(quán)之訴中需要承擔(dān)對(duì)方惡意舉證及相應(yīng)的損害賠償敗訴風(fēng)險(xiǎn)。

在中國(guó)，注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人并不負(fù)有注冊(cè)之通知義務(wù)。舉輕以明重，在未使用任何商標(biāo)標(biāo)記或者注冊(cè)標(biāo)記的情況，在侵權(quán)之訴中，并未將權(quán)利人商標(biāo)注冊(cè)提示的情況作為損害賠償或認(rèn)定侵權(quán)故意的因素。

個(gè)人認(rèn)為，在中國(guó)法無(wú)明文禁止，注冊(cè)標(biāo)記使用非義務(wù)的情況下，在注冊(cè)商標(biāo)上使用TM商標(biāo)標(biāo)記并不違反法律規(guī)定，是可以使用的。

　　四、“TM”、“®”標(biāo)記是侵權(quán)護(hù)身符么?

實(shí)踐中，經(jīng)常有申請(qǐng)人以為“TM”、“®”標(biāo)記是侵權(quán)護(hù)身符，有了這些標(biāo)記就不侵權(quán)了，實(shí)際大錯(cuò)特錯(cuò)。

首先對(duì)于申請(qǐng)中的商標(biāo)，如果涉嫌侵權(quán)，民事訴訟程序是可以直接起訴的;對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)，如果涉嫌侵權(quán)，排除馳名商標(biāo)保護(hù)特例外，一般是需要通過商標(biāo)授權(quán)行政程序予以解決糾紛，不能直接提起民事訴訟。

這里申請(qǐng)中商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)維權(quán)程序的區(qū)別并不是TM或®標(biāo)記帶來(lái)的，而是由商標(biāo)注冊(cè)制度決定的。

其次，商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定中很重要的一點(diǎn)就是被控侵權(quán)文字或標(biāo)識(shí)是否屬于商標(biāo)性使用，是否屬于區(qū)分產(chǎn)品來(lái)源的作用。

在當(dāng)下，商標(biāo)現(xiàn)有注冊(cè)數(shù)量龐大，剩余可注冊(cè)商標(biāo)資源減少的環(huán)境下，不少擁有自身品牌的企業(yè)在推廣新品時(shí)、描述產(chǎn)品賣點(diǎn)時(shí)，存在使用涉嫌侵害他人注冊(cè)商標(biāo)文字的情形。如果在被控侵權(quán)文字或標(biāo)志上沒有使用“TM”、“®”標(biāo)記，那么侵權(quán)對(duì)抗中是存在非商標(biāo)性使用不侵權(quán)抗辯;相反的，在被控侵權(quán)文字或標(biāo)識(shí)上使用“TM”、“®”標(biāo)記時(shí)，恰恰就是在對(duì)外宣稱這是商標(biāo)、是商標(biāo)性使用，這種標(biāo)記使用方式導(dǎo)致在訴訟對(duì)抗中被對(duì)方抓住小辮子，很有可能影響非商標(biāo)性使用不侵權(quán)的抗辯主張。

因此，在可能存在侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的情況下，使用商標(biāo)標(biāo)記不能提供任何護(hù)身符保護(hù)作用，在使用不當(dāng)?shù)那樾蜗路炊龃罅饲謾?quán)敗訴風(fēng)險(xiǎn)，具體情況有賴個(gè)案分析。

總而言之，商標(biāo)不是尚方寶劍，有了商標(biāo)不代表不侵權(quán)，商標(biāo)標(biāo)記更是如此。

TM標(biāo)記只是外來(lái)的商業(yè)標(biāo)志的標(biāo)記，中國(guó)法律只對(duì)®注冊(cè)標(biāo)記進(jìn)行了明文規(guī)定，建議市場(chǎng)主體在參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中按照法律規(guī)定使用相關(guān)商標(biāo)標(biāo)記。

文章標(biāo)簽:  TM