“TM”、“?”標(biāo)記到底是什么鬼?

來源：知產(chǎn)力    發(fā)布時間：2016-09-08 05:50:00　　瀏覽：5891

經(jīng)常有人問到可不可以在商標(biāo)上使用“TM”標(biāo)記、“®”標(biāo)記?

在IP領(lǐng)域內(nèi)，TM是商標(biāo)(商業(yè)標(biāo)記)Trade mark的英文縮寫，是商標(biāo)標(biāo)記;®是注冊register的英文首字母，指向注冊商標(biāo)，是法律明文規(guī)定的注冊標(biāo)記。生活中經(jīng)常在產(chǎn)品或者服務(wù)上可以看到兩者，都是商標(biāo)標(biāo)記，是商標(biāo)使用的公示。

商標(biāo)是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，其功能與作用自始至今都是為了區(qū)分產(chǎn)品不同的來源、承載商譽。

在商業(yè)經(jīng)營中，對商標(biāo)標(biāo)記的使用存在不少誤區(qū)，下面節(jié)選一二說一說。

　　一、“TM”標(biāo)記有何含義?

TM(Trade mark)，作為一個標(biāo)記，其作用就是為了聲明相關(guān)文字、LOGO等系作為商標(biāo)使用，予以區(qū)分產(chǎn)品來源，并不是一般的產(chǎn)品名稱或者廣告宣傳。

TM標(biāo)記的使用常見于國外商標(biāo)，尤其是美國。美國商標(biāo)采用使用在先的商標(biāo)保護原則，同時注冊商標(biāo)權(quán)利人負(fù)有讓公眾知曉商標(biāo)為注冊商標(biāo)的義務(wù)，因此，在美國未注冊的商標(biāo)會使用TM標(biāo)記以告知商標(biāo)性使用，已注冊商標(biāo)使用®標(biāo)記告知注冊商標(biāo)專有權(quán)利。

在中國，實踐中經(jīng)常會遇到一種說法“TM是申請中商標(biāo)的意思，向國家商標(biāo)局遞交商標(biāo)申請，拿到受理通知書后，才可以使用TM標(biāo)記”，其實這種說法是錯誤的。這種說法源自于以下三方面：一方面是受全球化進(jìn)程中國企業(yè)跟風(fēng)國外商標(biāo)使用的影響，另一方面是我國知識產(chǎn)權(quán)法律意識及制度較為落后，國人對TM標(biāo)記的理解不成熟，第三方面是知識產(chǎn)權(quán)代理機構(gòu)的誤導(dǎo)，申請了就可以使用TM標(biāo)記以引導(dǎo)客戶下定申請決心，在注冊周期長達(dá)一兩年的情形下促成代理交易。

中國法律沒有對TM標(biāo)記的含義及如何使用做出明確規(guī)定，因此，不是商標(biāo)申請了才能使用TM，任何商標(biāo)都可以使用TM標(biāo)記，也可以不使用TM標(biāo)記。

　　二、“®”標(biāo)記有何含義?

中國的商標(biāo)是申請在先商標(biāo)保護原則，注冊商標(biāo)保護力度要大與未注冊商標(biāo)。

《商標(biāo)法實施條例》第六十三條　使用注冊商標(biāo)，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標(biāo)明“注冊商標(biāo)”或者注冊標(biāo)記。

注冊標(biāo)記包括注(外加0)和®。使用注冊標(biāo)記，應(yīng)當(dāng)標(biāo)注在商標(biāo)的右上角或者右下角。

這里有兩層含義，一是注冊商標(biāo)可以使用注冊標(biāo)記，并不是強制使用;二是注冊標(biāo)記的使用需要按照法律的明文規(guī)定。

使用注冊商標(biāo)標(biāo)記，有利于向公眾公示注冊商標(biāo)專用權(quán)、警告市場主體不要擅自使用與注冊商標(biāo)相同或近似商標(biāo)。

三、未注冊商標(biāo)可以標(biāo)記“®”?注冊商標(biāo)可以標(biāo)記“TM”?

未注冊商標(biāo)可以標(biāo)記注冊標(biāo)記“®”?

依據(jù)中國商標(biāo)法第52條、商標(biāo)實施條例63條的規(guī)定，只有注冊商標(biāo)才能使用注冊標(biāo)記，未注冊商標(biāo)擅自使用注冊標(biāo)記屬于假冒注冊商標(biāo)行為，由工商行政部門予以制止。

注冊商標(biāo)可以標(biāo)記商標(biāo)標(biāo)記TM么?

在美國，注冊商標(biāo)注冊之通知屬于義務(wù)，是應(yīng)該，不是可以。未按規(guī)定標(biāo)注注冊標(biāo)記，在侵權(quán)之訴中需要承擔(dān)對方惡意舉證及相應(yīng)的損害賠償敗訴風(fēng)險。

在中國，注冊商標(biāo)權(quán)利人并不負(fù)有注冊之通知義務(wù)。舉輕以明重，在未使用任何商標(biāo)標(biāo)記或者注冊標(biāo)記的情況，在侵權(quán)之訴中，并未將權(quán)利人商標(biāo)注冊提示的情況作為損害賠償或認(rèn)定侵權(quán)故意的因素。

個人認(rèn)為，在中國法無明文禁止，注冊標(biāo)記使用非義務(wù)的情況下，在注冊商標(biāo)上使用TM商標(biāo)標(biāo)記并不違反法律規(guī)定，是可以使用的。

　　四、“TM”、“®”標(biāo)記是侵權(quán)護身符么?

實踐中，經(jīng)常有申請人以為“TM”、“®”標(biāo)記是侵權(quán)護身符，有了這些標(biāo)記就不侵權(quán)了，實際大錯特錯。

首先對于申請中的商標(biāo)，如果涉嫌侵權(quán)，民事訴訟程序是可以直接起訴的;對于注冊商標(biāo)，如果涉嫌侵權(quán)，排除馳名商標(biāo)保護特例外，一般是需要通過商標(biāo)授權(quán)行政程序予以解決糾紛，不能直接提起民事訴訟。

這里申請中商標(biāo)與注冊商標(biāo)維權(quán)程序的區(qū)別并不是TM或®標(biāo)記帶來的，而是由商標(biāo)注冊制度決定的。

其次，商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定中很重要的一點就是被控侵權(quán)文字或標(biāo)識是否屬于商標(biāo)性使用，是否屬于區(qū)分產(chǎn)品來源的作用。

在當(dāng)下，商標(biāo)現(xiàn)有注冊數(shù)量龐大，剩余可注冊商標(biāo)資源減少的環(huán)境下，不少擁有自身品牌的企業(yè)在推廣新品時、描述產(chǎn)品賣點時，存在使用涉嫌侵害他人注冊商標(biāo)文字的情形。如果在被控侵權(quán)文字或標(biāo)志上沒有使用“TM”、“®”標(biāo)記，那么侵權(quán)對抗中是存在非商標(biāo)性使用不侵權(quán)抗辯;相反的，在被控侵權(quán)文字或標(biāo)識上使用“TM”、“®”標(biāo)記時，恰恰就是在對外宣稱這是商標(biāo)、是商標(biāo)性使用，這種標(biāo)記使用方式導(dǎo)致在訴訟對抗中被對方抓住小辮子，很有可能影響非商標(biāo)性使用不侵權(quán)的抗辯主張。

因此，在可能存在侵權(quán)風(fēng)險的情況下，使用商標(biāo)標(biāo)記不能提供任何護身符保護作用，在使用不當(dāng)?shù)那樾蜗路炊龃罅饲謾?quán)敗訴風(fēng)險，具體情況有賴個案分析。

總而言之，商標(biāo)不是尚方寶劍，有了商標(biāo)不代表不侵權(quán)，商標(biāo)標(biāo)記更是如此。

TM標(biāo)記只是外來的商業(yè)標(biāo)志的標(biāo)記，中國法律只對®注冊標(biāo)記進(jìn)行了明文規(guī)定，建議市場主體在參與市場競爭中按照法律規(guī)定使用相關(guān)商標(biāo)標(biāo)記。

文章標(biāo)簽:  TM